《北京理工大学学报(社会科学版)》2022年第1期法学论文要目

法研在线 2023-03-25

2022年第1期   法学论文要目
【本刊特稿】
1、“民法典与社会治理”名家笔谈
王轶;王利明;吕忠梅;吴汉东;张荣刚;刘守英;高圣平;王策;谢鸿飞;程啸;于飞;李建伟;刘俊海;石佳友;刘承韪;翟远见;尹飞;徐海燕;刘坤轮;余钊飞;陈昶屹‘
2、《国防动员法》实施以来的成就、问题与展望
刘瑞强  中国政法大学民商经济法学院摘要：《国防动员法》自2010年颁布至今已有10余年发展历程。《国防动员法》的颁布实施使中国国防动员工作全面步入法治轨道,进一步完善了国防动员法规体系,规范了国防动员权的行使,保障了公民的合法权益。但伴随着中国经济社会的快速发展,《国防动员法》已经表现出明显的滞后性,规范性、指导性不足,与军队改革后的体制不相适应、需求提报程序不规范、补偿规定不明确等问题已经不适应中国国防动员体系的建设。因此,加快《国防动员法》修订是国防动员改革和发展的当务之急,修法工作要紧紧围绕军民融合发展战略、统筹贯彻总体国家安全观与应急管理体系相衔接,与法治政府建设同步推进,以因应国家治理体系和治理能力现代化的需要。关键词：国防动员;《国防动员法》;规范;法治;
3、精准扶贫中个人信息的利用及其边界
喻少如  雷刚  西南政法大学行政法学院摘要：打赢脱贫攻坚战目标的实现,离不开政府对公民个人信息的充分利用。个人信息的"隐私性""公共性""可识别性"及"流动性"等多重属性决定了其是实现包容性、整体性和细致性精准扶贫的基础资源,在精准识别、精准帮扶和精准管理的不同阶段中,个人信息发挥着帮扶启动、激励引导和监测评估的作用。然而,在公共利益优先的理念下,精准扶贫领域极易出现为达成扶贫目标而容忍个人信息权益受到侵害的情形,客观上面临着利用的主体泛化、边界模糊、行为失范和程序缺失等现实困境。有鉴于此,在精准扶贫中,需要划定个人信息利用边界以确保信息利用的正当性和合法性,即界分信息利用主体、确定可利用信息的类型和形成信息利用的原则规范和程序要件。关键词：精准扶贫;个人信息;信息利用;现实困境;利用边界;基金资助：重庆市教委人文社会科学类研究项目“重庆市社会信用立法的重大理论与实践问题研究”（20JD022）；西南政法大学行政法学院党的十九届四中全会精神研究阐释专项课题“大数据时代个人信息利用与保护研究”（XZZX-2019152）；

4、论法庭外债务重组与法庭内重整的合理衔接
张艳丽  陈俊清  北京理工大学法学院摘要：为了有效落实国家优化营商环境和加快完善市场主体退出机制的政策,最高人民法院倡导构建法庭外债务重组与法庭内重整的衔接机制。基于域外发展趋势及联合国《破产法立法指南》等国际文件对困境企业拯救二元机制的规定,结合中国语境下法庭外债务重组和法庭内重整的实践情况,通过揭示法庭外债务重组无法避免的"钳制"问题和有限约束的"效力"问题,分析法庭外债务重组和法庭内重整相通规则与内在关系,明确了对二者之间进行合理衔接的背景、原因和基础。同时,对二者之间进行合理衔接还需要对衔接程序和衔接制度做出立法安排,主要包括预重整路径选择和法律地位的确定,以及衔接主体和衔接效力等制度的设计。构建法庭外债务重组与法庭内重整的合理衔接机制,不仅可以提高对困境企业拯救的司法效率,也为正在进行的中国破产法修订和完善提供参考。关键词：困境企业拯救;法庭外债务重组;法庭内重整;预重整;基金资助：中国教育部人文社会科学基金一般项目“企业破产重整机制多元化研究”（20YJA820027）；
5、寻衅滋事罪口袋化的司法限缩路径
刘浩  东南大学法学院摘要：针对寻衅滋事罪的不断口袋化,在司法层面的应对方案不能只是局限于构成要件的限缩解释与法益内容的一般界定,而应当对寻衅滋事罪在解释论层面予以体系性的分析与构建,包括有针对性地强调在寻衅滋事罪的构成要件解释中格外遵循罪刑法定的刑法解释基本原则,以刑法解释基本原则来限缩该罪的不合理扩张。在明确该罪法益内容包括社会秩序与个体权利的基础上,对法益内容之间的逻辑关系作出说明,进而以法益关系来制约该罪在司法适用过程中的成立范围。为了避免该罪的适用经常存在类推解释的嫌疑,应当具体明确有利于限缩该罪成立范围的主要刑法解释方法,禁止类推解释以及尽量避免容易导向类推解释的扩张解释,以解释方法对寻衅滋事罪的司法适用予以合理控制。注重不同部门法之间的有效协同,遵循谦抑原则,将刑法参与社会治理置于整个治理体系中予以观察,坚持刑法作为保障法的规范地位。关键词：寻衅滋事罪;口袋化;法益内容;法益关系;刑法解释;基金资助：国家社科基金重大项目“数字经济的刑事安全风险防范体系建构研究”（21＆ZD209）；江苏省研究生科研与实践创新计划项目（KYCX20＿0066）；
6、管理过失中因果关系认定的反思与重构——以危险现实化理论为向导
刘润泽  清华大学法学院摘要：如何认定管理过失中的因果关系，是实务上较为疑难的问题，而现有的理论解决方案，也大多存在标准模糊和说理不足等弊病。究其原因，在于其忽视了管理过失行为所特有的危险，局限于观察介入因素在经验上是否异常，从而无法适应管理过失场合的归责需要。相较而言，引入危险现实化理论解决这一问题，不仅在判断流程上更为清晰，也能够更为深刻地解释因果关系的本质，可认为最理想的路径。具体的判断中，首先应当结合管理行为的性质，考察管理过失创设的是物理危险还是资格危险。其次，结合具体的危险类型，考察该危险是否以直接或间接的方式，实现于构成要件结果中。通过规范地逐级考察，管理过失中的因果关系问题便可迎刃而解。关键词：管理过失;因果关系;危险现实化;资格危险;基金资助：清华大学科研基金优先引导专项“企业合规与企业犯罪预防”（2019THZWYX02）；

7、理念趋同、法益契合与规范衔接：环境法典与刑法典的协调适用
陈禹衡东南大学法学院摘要：风险社会中环境污染风险日益严峻，环境法需要在既有规范文件的基础上进行适度法典化整合，同时也需要刑法典进行保障和配合。环境法典和刑法典在配合适用上陷入困境，是因为两者在立法理念、保护法益上存在差别，并演化成规范衔接上的龃龉。当下刑法典遵从积极刑法观的价值指引，本质上和环境法典适用范围扩张的现实需求相吻合，所以在趋同的扩张理念下以积极立法来共同应对环境污染威胁并进行前置性预防。在保护法益层面，环境法典围绕生态法益展开，而刑法典基于生态学的人类中心法益论，两者在生态法益上取得共识，并基于生态法益强化法律解释层面的联系。伴随环境法典的体系化发展，环境犯罪作为法定犯，应该强化行政从属性特征，将犯罪构成和量刑要素转移到环境法典中，采用行政刑法的模式增强立法的科学性和人本性，并利用系统化的环境法典提供实质出罪路径。关键词：环境法典;刑法典;积极刑法观;生态法益;行政刑法;积极立法观;基金资助：国家社科基金一般项目“网络服务商刑事责任边界及体系构建研究”（18BFX104）；
8、论正当防卫中不法侵害的危险性质
李金明北京理工大学法学院摘要：对不法侵害性质的误解是司法实务对防卫标准掌握过严的一个重要原因。正当防卫制度在法律救济体系中属于事中私力救济，其功能是及时制止不法侵害。不法侵害应指确定的、紧迫的危险行为，而不包括实害行为。实害行为理论在实践上误导司法机关对防卫案件的认定标准，在理论上违反正当防卫制度的立法宗旨，对司法实务和理论发展均存在消极影响，应予纠正。不法侵害的危险存在程度上的不同，从预备最后阶段的危险、实行阶段的危险、既遂以后的危险到接近实害结果的危险，呈现逐级升高的趋势；与之相适应，防卫所需的力度也应随着侵害危险的逐级提升而增强。关键词：正当防卫;不法侵害;危险行为;危险程度;

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