最新生效的「美国SEC」修订规则，是如何规定「私募基金营销募集」的？| IIR

机构投资者评论Institutional Investor Review：记录最杰出的投资人物与事件

出品 | 机构投资者评论 IIR请尊重原创，抵制洗稿，违者必究转载授权、商务合作等请联系后台IIR防丢失备用公众号：IIR_Backup

美国SEC（证监会） 60多年来首次实质性更改——修订并合并《1940年投资顾问法》（Investment Advisers Act of 1940 ，Advisers Act ）中涉及广告营销（206（4）-1，Advertising Rule）和客户推荐（206（4）-3，Solicitation Rule）的相关规则，而推出的单一“营销规则”——The “Marketing Rule”（以下简称“《新营销规则》”），走完整整18个月过渡期后，11月4日正式全面执行（生效日：2021年5月4日；合规日“Compliance Date”：2022年11月4日，适用于在 SEC 注册或要求注册的任何投资顾问）。

信义义务是资产管理行业的基础，也是美国对投资顾问（Investment Adviser，IA，该定义下主要对应我们国内所说的投资机构）的核心监管要求。《1940年投资顾问法》第206条对信义义务作出了原则性规定，投资顾问对其客户负有信义义务（Fiduciary Duty）。

随着信息技术进步，机构会通过网站、电子邮件、社交媒体、搜索广告、移动应用和其他电子媒介等社交平台，宣传和推介其产品和服务。为了跟上信息技术进步、投资者预期变化、行业变化及监管要求等，SEC推出了这个《新营销规则》，旨在全面、有效地规范基金营销行为。

这个规则不限于私募基金，而有关私募基金的规则框架，相较以往，也有不少重要调整及新规定，涉及业绩展示与披露、第三方评级、社交媒体使用指导、营销内容预批准等问题。将对机构的营销材料、投资者沟通、销售代理等方面产生影响。

事实上，IIR此前的文章中已提到，SEC在加强对美国基金业的监管，头部机构最近也接连遭遇调查或问询。今日，IIR简要梳理这个430页的《新营销规则》中，有关私募基金的相关要点，尤其在基金宣传推介，第三方排名的要求方面，解读相关条款，供国内机构参考了解。

《新营销规则》中，有关私募基金的关注要点

业绩披露：

《新营销规则》对业绩的列报提出具体要求，包括总业绩/费前业绩（Gross Performance）、净业绩（Net Performance）、假设业绩（Hypothetical Performance）、关联业绩（Related Performance）和提取/截取业绩（Extracted Performance，指从一个投资组合中提取的一个投资子集的业绩结果）等。

尤其需要指出的是“净业绩”和“假设业绩”。

针对“净业绩”，与过往机构常常仅披露总业绩/费前业绩（Gross Performance）不同，如今《新营销规则》禁止在广告中展示总业绩，除非，机构向潜在投资者披露总业绩的同时，也展示净业绩。

机构必须提供或同意提供费用等信息，以计算费用扣除后的净业绩回报（Net Performance），以提示投资者，费用可能会降低业绩表现，避免被总业绩数据误导。

此外，净业绩与总业绩要以同等突出且便于比较的形式展示，展示结果的时间区间应保持一致，并使用相同的收益指标和方法进行计算。

针对“假设业绩”，业绩展示也变得更加敏感。

《新营销规则》将“假设业绩”定义为机构“任何投资组合实际并未实现的业绩结果”，包括但不限于：模型业绩（Model Performance）、回测业绩（Back-tested Performance）、目标回报或预期业绩回报（Targeted or Projected Performance Returns）等。SEC认为，营销广告中出现“假设业绩”存在很大的误导风险，因而，其为机构设置了一系列禁止规定，或业绩展示的前提条件（IIR在此不再赘述）。

另外值得一提的是，除私募基金外（受限于募资时没有实际业绩及J-curve因素等），其它所有类型的基金，业绩披露需以1年、5年和10年为基础，且不能以“最近的切实可行的日期”为统计标准，而是至少统计到最近的日历年年末。

第三方业绩排名与推荐/背书：

《新营销规则》要求，对基金营销材料中包含的第三方评级、推荐/背书（如社交媒体或互联网平台上的各类“评论信”）等，需要进行适当披露，以防止误导性营销。

涉及到推荐或背书的，营销材料应明确且显著地披露，提供推荐、背书的人是否是客户，以及是否得到补偿。

如营销材料中涉及第三方评级，则要求机构明确且显著披露以下三点，且需要充分的理由，以相信第三方评级所使用的问卷或调查等内容设计方法论，不具诱导性：

1. 第三方评级日期及评价时间区间；

2. 创建并编制评级的第三方评级机构的身份（投资者可查找查询，并对于第三方进行评级的资格，可以形成投资者自身对其可信度的看法）；

3. 机构为获取或使用评级，直接或间接所支付的“补偿”（如有，且“补偿”包括现金及非现金部分）。

针对最后的第3点，SEC还特别做出阐述，指出第三方评级的一些常见模式。如，一些机构在其广告合作中，包括了第三方评级或排名结果；也有机构通过“补偿”第三方评级公司，入围评级或排名池。

此外，SEC建议将“合格投资者”（原文是：“Qualified Purchasers” or “Knowledgeable Employees” ）定义为“非零售人员”（“Non-Retail Persons” ），将所有其他客户和投资者定义为“零售人员”（“Retail Persons” ），《新营销规则》针对不同群体，有一些不同的营销政策和程序要求；修订后的《新营销规则》还增加了更多记录保存的义务等。

总之，历经约2年才正式推出的SEC《新营销规则》，让机构的合规人员更加忙碌。除了需复核、调整过往的各类相关问题外，还需对基金营销人员进行新规则下的培训，并带来更多的文书工作。而在如今头部机构募资都略显乏力的境况下，新规则或许也会对中小型机构，带来更大的成本负担。

随着散户更多入场，SEC加大当地监管力度

IIR此前指出，SEC最近“盯”上了私募机构。黑石、KKR、阿波罗等北美另类投资巨头，近期在接受美国司法部反垄断部门的调查，调查的重点，是同行业重叠的董事会成员，是否会损害行业竞争。

昨日，华尔街日报报道，阿波罗、KKR和凯雷透露，他们面临SEC有关员工是否不当使用被禁止的沟通渠道（“WhatsApp”等应用程序）开展业务的调查，这对应的是记录保存规则。

除了近期对巨头的各类调查，事实上，SEC对误导性营销问题在持续关注，尤其是近两年，散户开始更广泛地参与到各类基金投资产品中。

去年，在SEC注册的加拿大智能投顾公司Emperor Investments, Inc.（Emperor）被SEC指控，认为其通过网站和社交媒体平台向客户营销，其网站发布的营销信息和业绩数据存在误导性。具体而言，Emperor宣称过去11年里公司业绩一直优于市场，而事实上，这种说法是基于模型业绩，该公司运营时间不到两年，且在此期间，业绩一直落后于市场。

此外，Emperor没有遵守资金索取披露和相关文件要求，没有给向其推荐客户的博主付费，违反了反欺诈规则，需接受谴责，并支付2.5万美元的民事罚款。

今年初，SEC又指控风投顾问Alumni Ventures Group, LLC（AVG）对其管理费做出误导性陈述，并违反基金运营协议参与基金间交易（AVG在基金之间进行基金间贷款和现金转移，并向某些基金提供贷款），SEC指控AVG的首席执行官Michael Collins造成了AVG的违规行为。

AVG同意接受SEC的谴责，并支付了70万美元罚款，Collins本人同意支付10万美元罚款。此外，AVG向受影响的基金，偿还了470万美元。

欢迎关注IIR视频号：

回复关“转载”获取转载须知

欢迎关注公众号

或添加微信小助手与IIR互动