组织男人卖淫构成犯罪吗？

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广东省深圳市中级人民法院

刑 事 裁 定 书

（2017）粤03刑终891号

上诉人信息

上诉人（原审被告人）黄某杰，男。

原审情况

原判认定：2013年10月至2015年3月，被告人黄某杰、廖某军、王某鹏伙同陈某（英文名ANDY）、KAVIN（两人均另案处理），共同出资经营位于本市福田区XX大厦5栋的新活力足浴店。该店招募二十余名男技师，以足浴为幌子，以被告人黄某杰、廖某军租赁的本市福田区XX大厦X栋XX和X栋XD房为场所，为同性恋者提供有偿性服务，按提供性服务的方式不同由卖淫男技师从顾客处收取200元至400元不等的费用，而该足浴会所从顾客处收取人民币110元至120不等的房费，并从卖淫的男技师的每单卖淫活动收入中收取人民币20元的管理费。在此过程中，被告人黄某杰作为新活力足浴店的登记业主，代表上述投资人全面负责该足浴店的管理工作；陈某负责该店的财务，负责每天收取足浴店的营业日报表、营业款、每月给雇佣的员工发放工资等；被告人李某强、金某军作为足浴店的经理，与被告人黄某杰共同实施具体的管理工作，包括负责技师的招聘和管理、向顾客介绍卖淫项目和收费情况等，在领取每个月人民币2500元至2700元固定工资的基础上，从男技师的每次卖淫活动中提成5元至7元。

被告人曾某寿、张某、李某伟作为足浴店的收银员，明知足浴店是组织男技师为同性提供性服务的场所，仍按照被告人黄某杰、李某强、金某军的安排，负责开设单据及收取男技师卖淫时的“管理费”和房费等费用。

2015年3月17日1时许，深圳市公安局福田分局民警将本市福田区XX大厦5栋的新活力足浴店查获，在店内抓获被告人廖某军、王某鹏、李某强、曾某寿、张某、李某伟以及从事卖淫活动的违法人员刘某、邓某等人，查获记录管理会议的笔记本、营业单据和介绍卖淫人员基本信息的IPAD等，同时在本市福田区XX大厦5栋4D房当场抓获卖淫嫖娼的违法人员贾某某、秦某。根据查获的新活力足浴店营业日报表显示，2015年3月16日，该店有5名男技师与他人发生了6次性交易，向足浴店上交管理费共计人民币120元。

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原判认定上述事实的证据有：1.现场缴获的笔记本等；2.被告人黄某杰、廖某军、王某鹏、李某强、金某军、李某伟、曾某寿、张某的身份材料及前科查询信息、租赁合同、营业日报表、会议记录、《行政处罚决定书》、《扣押物品清单》、《移交物品清单》、抓获经过等书证；3.证人贾某某、秦某、赵某、罗某、刘某、邓某、符某、朱某、崔某、李某、杨某、刘某某、康某等人的证言；4.被告人黄某杰、廖某军、王某鹏、李某强、金某军、李某伟、曾某寿、张某的供述与辩解；5.现场勘查笔录、现场图、现场照片及相关的辨认笔录等。

原判认为，被告人黄某杰、廖某军、王某鹏、李某强、金某军无视国家法律，组织他人卖淫，其行为已构成组织卖淫罪，应依法予以惩处；被告人李某伟、张某、曾某寿无视国家法律，协助组织他人卖淫，其行为已构成协助组织卖淫罪，应依法予以惩处。被告人黄某杰、廖某军、王某鹏、李某强、金某军在侦查阶段所做的有罪供述与同案犯的供述、证人证言、书证及物证能相互印证，予以采纳，其等当庭辩解与查明的事实不符，本院不予采纳。卖淫的本质特征是以营利为目的，向不特定的人出卖肉体的行为，不局限于男女性交，也包括同性的带有生殖器官接触内容的其他淫乱行为，组织男性卖淫也构成犯罪。本案系共同犯罪，被告人黄某杰、廖某军、王某鹏、李某强、金某军招募、雇佣、容留并管理多人实施卖淫行为，是组织者，被告人李某伟、张某、曾某寿对组织卖淫行为起帮助作用，是协助组织者，在此期间的容留、介绍卖淫行为作为量刑情节予以考虑。各被告人在共同犯罪中分工不同，对协助组织者认定为独立的罪名，不再适用从犯的处罚原则，但可根据各被告人所起的具体作用在量刑时酌情予以考虑。被告人李某伟、张某、曾某寿归案后对主要犯罪事实如实供述，有悔罪表现，依法可从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、情节及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人黄某杰犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元。二、被告人廖某军犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币五万元。三、被告人王某鹏犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币五万元。四、被告人李某强犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元。五、被告人金某军犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元。六、被告人李某伟犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。七、被告人张某犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。八、被告人曾某寿犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。

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上诉理由

宣判后，黄某杰上诉提出：一审认定的罪名有错误，量刑过重。请求二审法院撤销一审判决，从轻处罚。1、其从未代表本案其他股东全面负责该足浴店的管理、工作。2、新活力足浴店的法人，虽是用我的身份证注册的，但我并未出资也并非实际控制人。因此，其非本案的组织者，应认定为协助组织卖淫罪，以协助组织卖淫罪对其定罪量刑。

金某军上诉提出：一审判决认定其招募、雇佣、容留并管理多人实施卖淫行为，是实施卖淫的组织者没有事实根据，明显认定事实错误；一审判决以组织卖淫罪对其定罪量刑明显适用法律错误，其未具体实施组织、策划、指挥多人从事卖淫的行为，其犯罪行为不符合组织卖淫罪的犯罪构成要件，依法不构成组织卖淫罪，依法应以协助组织卖淫罪定量刑。

综合评判

经二审审理查明的事实与一审一致，采信的证据亦未发生变化。

二〇一八年三月三十日

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