汉坤知苑 | FTO在生物医药领域投融资中的价值
在收益与风险的博弈中，无论是资深投资巨擘还是新生的资本力量无一例外都把投资回报率和投资风险控制作为重点，其中尽职调查属于投资风险控制的重要手段，FTO又是此类高科技技术领域尽职调查中的是重中之重。
回顾2021年，全球生物医药的投融资趋势稳步增长。其中，在海外，2021年生物医药领域的投融资总额约合2049亿人民币，同比增长48%；在中国国内，2021年生物医药领域的投融资总额约921亿人民币，继2020年大幅增长之后再创新高。
可以预见，2022年的生物医药投融资会继续保持增长态势。在收益与风险的博弈中，无论是资深投资巨擘还是新生的资本力量无一例外都把投资回报率和投资风险控制作为重点，其中尽职调查属于投资风险控制的重要手段，FTO又是此类高科技技术领域尽职调查中的是重中之重。FTO是Freedom to operate的简称，又译为自由实施调查， FTO的本质是对尽调对象在具体地域或国家实施时是否存在侵犯他人专利权的风险进行调查。
总结2021年生物医药领域进行FTO调查的关键词热点，覆盖了脂质体、mRNA、抗体、ADC（antibody-drug conjugates，抗体偶联药物），CarT（Chimeric Antigen Receptor T-Cell Immunotherapy，嵌合抗原受体T细胞免疫疗法，）、基因编辑、病毒载体、干细胞、类器官、外泌体、培养基、试剂盒、个体化治疗、化学小分子实体等方方面面，这与目前生物医药领域的细胞治疗、基因治疗、再生医疗、核酸药物、大分子药物等热点领域相互呼应，彰显了FTO调查作为生物医药领域风险探测雷达的重要地位。
FTO在投融资中的价值，主要体现在风险预警、价值衡量和市场判断等几个方面。
一
风险预警
以脂质体领域为例，FTO显示了强大的风险预警的提示作用。
如业内熟知脂质体的源头专利技术掌握在为数不多的几家公司手中。脂质体技术的故事缘起于Ian MacLachlan和Madden这对前同事，两人20多年前曾服务于温哥华的Inex Pharmaceuticals，均从事脂质体研发。两人分别在后来服务或创立的公司中以独立或合作的方式不断深入开发脂质体，继而形成了后来的Arbutus（曾用名Tekmira）、Acuitas、Protiva 、Alnylam、Genevant几家公司掌握源头脂质体专利技术的局面。这几家公司技术各有专长又相互关联。
对于希望使用这一递送技术而又没有自己的独立自研脂质体技术的下游制药公司而言，从上游技术源头公司获得许可是一个不错的选择。随着RNA疫苗的大热，Moderna和Pfizer就分别采用了这种license in的商业战略。但是这几家源头技术公司由于历史原因在技术上有交叠，彼此有相互许可又在业务上有竞争，这造成了我们现在看到的下游的被许可药企被上游的许可方之外的源头技术公司起诉侵权、下游药企被迫中止临床试验或以专利无效进行对抗的情况发生。据不完全统计，围绕这几家的脂质体递送技术共有14件专利的诉讼或无效陆续发生，最近的案件是2022年3月17日Alnylam 公司诉Moderna和Pfizer侵犯其US11246933B1专利权的案件。
全球范围掌握自研脂质体递送技术并能与前述几家公司的技术比肩的公司寥寥。基因编辑和核酸疫苗的迅速发展导致有很多公司仍然期待从这几家技术源头公司获得许可。现在期待得到许可的公司在与源头技术公司讨论许可的专利包的同时，公司第一步任务就是进行FTO检索，去核查到底得到的许可包里的技术是否还有侵犯其他源头技术的专利风险，并就此采取有效的措施防止在美国已经发生在药企身上的剧情在自己身上重演。可以预期，由于采用了FTO进行风险预警，后续脂质体上游技术公司与后续的下游药企之间直接因为侵权诉讼对簿公堂的事情会越来越少。
二
价值衡量
FTO能够很好的帮助进行技术价值和商业价值衡量。
以细胞治疗的CarT技术为例，1989年以色列科学家Zelig Eshhar设计出了第一代CarT，此后数年CarT技术进展缓慢。在2012年6岁的急性淋巴细胞白血病患者Emily Whitehead在无药可医的情况下，尝试了宾夕法尼亚大学大学Carl June实验室的研究性CarT细胞治疗，治疗后她生存至今，自此CarT疗法被多家追捧。当前诺华（Novatis）、朱诺（JUNO Therapeutics）和凯特（Kite Pharma）是位列Cart疗法第一梯队的三大巨头。
2021年6月复星凯特的阿基伦赛注射液成为国内首个获批上市的CarT细胞治疗药物，用于治疗二线及以上淋巴瘤，目前的拟挂网价格为120万元/剂。2021年9月，中国国家药监局公示药明巨诺靶向CD19的CAR-T产品瑞基奥仑赛注射液正式获批，用于治疗经过二线或以上系统性治疗后成人患者的复发或难治性大B细胞淋巴瘤，目前的拟挂网价格为129万元/剂。据亿欧智库统计，仅2021年一年，就有约20家CarT企业陆续获得投融资，已公布融资金额超70亿元。
而在这些投融资交易中，FTO默默地为CarT技术本身的价值判断和商业价值判断提供硬核的技术支持。由于CarT技术在近10年内取得爆发性进展，很多源头技术尚处于专利保护期内。鉴于CarT本身元件复杂多样加上赛道拥挤，后来者无法避免需要借鉴前人技术，例如CarT技术的演化过程中首先在靶点上由CD19的单一靶点向CD19与CD20、CD22、BCMA等联合的双靶点转换。另外在CarT的构建中也不断引入新的结构元件, 例如共刺激结构域由CD28转向4-1BB等等，靶点的高度重合和元件的反复借鉴并不在少数。在FTO调查中常有发现存在侵犯他人在先专利权的情形。这种情况下，投资者会依据侵权风险的高低、通过专利无效或许可或转让等方式进行风险化解的难易，来评估投资项目的商业价值和技术价值。从而，在某种程度上辅助投资人进行投资项目的讨价还价，例如在交割条件中附加种种条件或者在里程碑付款中调整分配金额。
三
市场判断
FTO能够辅助进行尽调对象未来落地市场的判断。
以ADC为例，ADC通常由能与相关抗原结合的抗体（antibody），细胞毒性载荷（payload）和连接子（linker）三部分构成。目前全球有408个ADC药物已经立项，但仅有15款产品上市。2005年全球首款ADC药物Pfizer的Mylotarg上市，该药物用于CD33+成人急性髓性白血病治疗。而第15款ADC是阿斯利康和第一三共合作研发的药物DS8201，今年3月21日在国内上市申请正式获得国家药监局批准，用于治疗当前全球发病率最高的乳腺癌。据估计2026年全球ADC药物市场规模有望超过400亿美元。
由于ADC在结构上是抗体+linker+payload的三联结构，单个研发公司能够在三个领域都掌握自研技术且独树一帜的难度系数巨大。目前业内惯常以抗体研发公司与linker-payload研发公司联手合作开发新款ADC。在FTO调查中发现抗体与linker-payload的现有专利布局步调不一致，抗体或linker-payload偶有借鉴他人在先技术的情形，通过FTO调查可以帮助投资者确认未来没有专利侵权风险或侵权风险低的地域或国家。这种情况下，对于未来需要落地的市场就可以进行取舍和选择，从而避过密集的专利布局地域和国家。
事实上，无论是脂质体、CarT还是ADC或者其他对象的FTO调查，都是以风险预警、价值衡量和市场判断三位一体的形式呈现，并不仅仅依赖单一属性辅助风控。
总之，投融资中FTO具有举足轻重的工具价值，能够在风险预警、价值衡量和市场判断等几个方面提供有力的判断指标，是当前科技含量高的医药领域投融资过程中不可或缺的重磅武器。
联系作者
李英 博士
汉坤律师事务所
生物医药部 部长
ying.li@hankunlaw.com
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