二级市场购买VS非公开发行：云内动力员工持股解析丨国企混改系列
证监会《关于上市公司实施员工持股计划试点的指导意见》中规定，员工持股计划的股票来源可以是：上市公司回购本公司股票；二级市场购买；认购非公开发行股票；股东自愿赠与。云内动力原计划通过二级市场购买和认购非公开发行股票的方式各实施一期员工持股，后公司公告将第二期员工持股计划的股票来源变更为二级市场购买，并于四天内完成股票购买。今天的国企混改系列文章，阳光所项目与投融资业务部朱昌明、陶梦莹律师为您深度解析上市国企云内动力的员工持股计划。
文/阳光时代律师事务所项目与投融资业务部 朱昌明/合伙人律师 陶梦莹/律师助理
昆明云内动力股份有限公司（以下简称“云内动力”）是以社会募集方式设立的股份有限公司，于1999年4月15日在深圳证券交易所上市，公司注册资本为79901.3968万元，云南云内动力集团（以下简称“云内集团”）有限公司是云内动力控股股东，持有其31.93%的股份，而云内集团是由昆明市国资委控股97%的国有控股企业，所以云内动力是国有控股的股份公司。
云内动力于2015年7月25日同时公告了两期员工持股计划（草案），第一期员工持股计划的股票来源是二级市场购买，第二期员工持股计划原计划原定是认购非公开发行的股票，但于2016年1月21日通过公告将股票来源调整为二级市场购买。
（一）员工持股计划的参加对象
云内动力员工持股计划的参加对象为与公司或公司子公司签订正式劳动合同的员工，包括公司董事、监事、高级管理人员及其他员工。其中：参与第一期员工持股计划的公司董事、监事和高级管理人员13人，其他员工468人，合计481人；参与第二期员工持股计划的公司董事、监事和高级管理人员10人，其他员工471人，合计481人。
（二）员工持股额度
云内动力员工持股计划所持有的股票总数累计不超过公司股本总额的10%，单个员工所获股份权益对应的股票总数累计不得超过公司股本总额的1%。
一期员工持股计划份额为6000万份，资金总额不超过6000万元，其中：董事、监事和高级管理人员合计13人共认购530万份额，占一期员工持股计划总份额的8.83%；其他员工共认购5470万份额，占一期员工持股计划总份额的91.17%。
二期员工持股计划份额为2000万份，资金总额不低于2000万元，其中：董事、监事和高级管理人员合计10人共认购108万份，占二期员工持股计划总份额的5.4%；其他员工共认购1892万份额，占二期员工持股计划总份额的94.6%。
（三）员工持股计划的定价
一期员工持股计划是在股东大会审议批准后的6个月内，通过二级市场购买的方式购买标的股票，2015年8月18日完成了一期员工持股计划股票的购买，成交均价9.314元/股。
一期员工持股计划原来是认购非公开发行的股票，非公开发行股票的发行价格不低于9.77元/股。但是，2016年2月15日云内动力股东大会将员工持股计划股票来源调整为二级市场购买，并于2016年2月19日完成了二期员工持股计划股票的购买，成交均价6.822元/股。
（四）员工持股的股份与资金来源
云内动力员工持股的股份来源是二级市场购买（包括但不限于竞价交易、大宗交易、协议转让等法律法规许可的方式）。
参加对象认购员工持股计划的资金来源为其合法薪酬及其他合法方式自筹资金。
（五）员工持股计划期限
云内动力两期员工持股计划的存续期均为24个月，自员工持股计划方案通过股东大会审议之日起计算。每期员工持股计划所获标的股票的锁定期为12个月，自公司公告最后一笔买入过户至本次员工持股计划名下之日起计算。
（六）员工持股计划的管理方式
云内动力员工持股计划的管理方式为公司自行管理，内部最高管理权力机构为持有人会议，持有人会议由员工计划全体持有人组成，持有人会议选举产生管理委员会，并授权管理委员会作为管理方，负责员工持股计划的日常管理事宜（包括但不限于在锁定期结束后减持本次员工持股计划所持有的公司股票、代表本次员工持股计划向持有人分配收益和现金资产等）、代表员工持股计划持有人行使股东权利等。
当员工持股计划存续期满或提前终止时，由持有人会议授权管理委员会在依法扣除相关税费后，在期满或终止之日起30个工作日内完成清算，并按持有人持有的份额比例进行分配。
（七）员工持股的退出
持有人丧失民事行为能力、退休、变更工作岗位、提出辞职且公司同意其辞职的，其所持有的员工持股计划份额及权益不受影响。持有人死亡，其持有的员工持股计划份额由其合法继承人依法继承。
公司不同意持有人提出辞职申请但其擅自离岗，或违法违纪被公司解除劳动合同的，其所持有的员工持股计划份额继续保留，但是当员工持股计划存续期届满后，若出售股票价格高于股票购买价格，则对其按股票购买价格支付；若出售股票价格低于股票购买价格，按实际股价支付。
（八）员工持股计划的决策和审批流程
（一）云内动力员工持股模式切合实际
云内动力通过二级市场购买股票的方式实现员工持股，成功在股灾后股价底部区域抄底，不仅降低员工持股成本，也无国有资产流失之虞。通过员工持股，云内动力建立了劳动者与企业的利益共享机制，进一步完善公司治理结构和长期激励约束机制，实现企业、股东和员工利益的一致性，有助于充分调动员工对公司的责任意识，吸引和保留优秀管理人才和业务骨干，从而为股东带来更高效、更持久的回报。
云内动力员工持股计划的管理方式为公司自行管理，不仅节省股票托管费用，也方便公司管理和调整员工持股计划。
（二）二级市场购买还是非公开发行
云内动力在2016年1月21日发布的《关于非公开发行股票发行方案调整原因说明的公告》中称，“鉴于近期A股市场非理性波动，公司控股股东云内集团及公司员工基于对中国经济前景的看好及对公司未来发展的强烈信心，为维护资本市场稳定，切实保护广大投资者权益，公司控股股东云内集团及公司员工持股计划持有人大会决定将原计划参与认购公司公开发行股份的资金用于二级市场增持公司股份，以维护公司股价的稳定”。
根据证监会《关于上市公司实施员工持股计划试点的指导意见》的规定，以非公开发行方式实施员工持股计划的，需先取得证监会的行政许可，且持股期限不得低于36个月。而以二级市场购买方式实施员工持股计划的，无需证监会审批，且持股期限不得低于12个月，但员工持股计划管理机构应当在股东大会审议通过员工持股计划后6个月内，根据员工持股计划的安排，完成标的股票的购买。
因此，相比于非公开发行，二级市场购买不会稀释公司控股权，而且操作灵活、透明、公开，这对公司其他股东也是更公平的做法。
（三）员工持股计划由公司自行管理
大多数上市公司实施员工持股计划会选择委托外部机构，如证券公司、信托公司、基金管理公司、保险资产管理公司、其他符合条件的资管公司等来进行管理，而云内动力的两期员工持股计划均是由公司自行管理，这样的方式可以节约管理费（约0.2%-0.5%）、托管费（0.01%-0.2%不等）等费用，减轻了员工持股负担。
（四）员工持股应履行国资审批程序
证监会《关于上市公司实施员工持股计划试点的指导意见》中指出，非金融类国有控股上市公司实施员工持股计划应当符合相关国有资产监督管理机构关于混合所有制企业员工持股的有关要求，虽然目前《关于混合所有制企业实行员工持股试点的指导意见》尚未出台，但是国有上市公司进行员工持股还是要履行国资审批程序，云内动力未披露是否履行国资审批程序，如果未履行国资审批程序应予纠正。
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