JT&N观点 | 跨境电商风险防范十问十答
问题一
与传统出口代工业务相比，跨境电商公司的出口业务面临哪些新型法律风险？
律师意见
与传统出口代工业务相比，跨境电商企业把企业的价值链从传统制造环节，延伸到市场和研发前后两端，由于必然导致企业整体法律风险扩大，特别表现在以下三个方面：
1. 政府监管合规风险
在传统出口业务中，当地市场的各类政府合规调查的对象往往是境外当地经销商或零售商，由境外经销商或零售商再通过合同违约索赔机制传导给中国制造商，但在跨境电商业务中，由于中国企业已部分或全部取代境外经销商或零售商的角色，相关监管风险也就自然而然直接延伸到中国企业身上（比如：产品合规风险、广告宣传合规风险和反垄断与反不正当竞争合规风险等等）。
2. 消费者索赔风险
传统出口业务往往是贴客户品牌（产品和包装上没有体现中国制造商名称，用户也不知晓产品由谁代工），相关产品售后通常也不是中国企业负责，因此用户直接的索赔对象是境外经销商或零售商，不是中国企业，但在跨境电商业务中，企业会直接面对来自前端用户的索赔，如处理不当则可能导致事件升级从而引发更大的风险。
3. 知识产权侵权风险
传统出口业务的研发环节很可能是境外买家完全负责，品牌也可能是境外买家授权使用的品牌，因此面向第三方的知识产权侵权风险可能由买家承担或分担，但是，跨境电商企业由于主导了研发和品牌，也就更全面地面对相关的知识产权侵权风险。
问题二
出口产品涉嫌侵犯第三人商标权导致亚马逊或速卖通资金账户被冻结，如何处理？
律师意见
遇到此类问题，建议客观对侵权的可能性进行内部评估并预判侵权损害赔偿金额大小（包括涉嫌侵权产品的销量和销售利润等），根据评估结果再确定整体应对策略。如冻结金额较大，建议聘请律师在答辩期内提交答辩状并与对方律师沟通达成和解，达成和解后解封账户。实践中，许多企业由于没有进行答辩或完全不予理会，导致全部已被冻结的资金都最终被划走，也有不少企业在不提交答辩或错过答辩的情况下与对方律师协商和解，由于此时谈判地位较弱，往往最终支付的赔偿金额较高，代价较大。
问题三
产品出口国外后被投诉发生安全事故或产品不达标怎么办？
律师意见
如果此类事件发生在美国等发达国家，由于消费者保护程度很高，侵权索赔金额会很高（以美国为例，美国法院倾向于裁决较高的赔偿额，包括原告较高的预期收入、高昂医药费用、精神损失费用甚至惩罚性赔偿损失等）。此外，公司除了面临最直接的用户民事索赔，可能还会被牵连到政府部门合规调查（产品停止销售风险，遭遇行政处罚和产品召回），引发集体诉讼风险，甚至演变成媒体事件对品牌产生负面影响，因此，遇到此类事项公司必须高度重视：
1. 公司必须展开前端调查，核实相关投诉或索赔的事实依据、诉求和事件目前所处的阶段；2. 公司必须内部排除产品的相关情况，客观评估涉案产品是否确实存在质量或合规问题；3. 基于以上分析和评估，并结合对外签署的合同和已购买的保险情况预判整体风险（比如，最大风险有多大？哪些风险已有保险承保？哪些风险可转嫁给供应商？哪些风险无法转嫁？），在此基础上形成整体应对思路；4. 如果是规模较大的公司，内部应该建立一套产品质量危机事件的处理流程，避免发生事故时决策和沟通出现混乱。问题四
出口产品需要购买产品责任险吗？购买产品责任险时需要考虑什么因素？
律师意见
原则上建议购买产品责任险。国外的法律环境与国内相差较大，国内的产品供应商普遍对外国的法律认知不足，第三方产品责任事故索赔如果处理不当很容易引起诉讼，且事故如果发生在发达国家，事故索赔金额及诉讼判决金额通常较高。购买出口产品责任险能有效地转移部分产品责任风险损失，也能借助保险公司的海外服务资源妥善处理海外产品责任事故纠纷。部分国外产品经销商会强制要求中国出口产品商购买出口产品责任险（可能还会要求同时投保“产品召回险“），这时出口产品商更应按照国外经销商的具体保险要求投保相应保险，否则除了面对产品责任本身的法律风险，还会面临对经销商的违约风险。
购买产品责任险时需要考虑什么因素？1. 提前做好保险成本预算。产品责任险保单通常会有最低保费要求，最低保费会因投保的产品的风险等级、保单赔偿限额、产品出口销售区域、保险条件（如保单免赔额、保障范围等）而有所差异，且不同投保条件之间的保费差异会较大。如果国外买家强制要求投保保险，最好提前做好相关预算。2. 综合国外买家对保险投保的要求（有些国外买家对保额有要求，甚至对保险公司有要求，如国际财务评级、在海外是否有分支机构等）和公司实际风险状况选择保险公司（不同保险公司带来的实际保障有所不同）、保险方案并审阅保单（包括保单赔偿限额、免赔额、保单格式、保单中需要包含的保险条款等）。3. 通过专业的保险经纪人投保。商业保险专业性较强，不同保险公司的报价条件通常差异较大。专业的保险经纪人对保险条款的理解和运用、保险公司的承保偏好较为熟悉，能协助投保人寻找最优投保方案、审查保单是否符合海外买家要求、提供保单和理赔咨询服务。问题五
产品通过跨境电商出口国外，需要到国外注册商标吗？
律师意见
需要。
知识产权保护是有地域性的，在中国大陆境内注册的商标只能在中国大陆境内获得保护，同理在出口国当地注册的商标，也只能在出口国获得保护。当产品通过跨境电商出口到国外，是十分有必要在出口国注册商标。对于商标保护而言，有如下几点重要性：（1）注册商标是品牌通过法律保护的重要手段，通过注册涉外商标后，可以防止被他人抄袭模仿，提升品牌的凝聚力。（2）若被他人侵权商标权，有权利基础进行维权；（3）防范品牌被抢注，反被指控侵权，节省可能发生国外应诉风险以及应诉成本；（4）一些知名跨国电商平台，例如亚马逊等，在平台上注册产品品牌时必须是在出口国已经获得商标权的商标权。对于商标本身的价值而言：商标体现了企业的品牌，有注册商标标识的产品，对产品的辨识度以及消费者的信赖度会更高，注册商标可以提升产品以及品牌的市场价值。问题六
产品通过跨境电商出口国外，需到国外申请专利吗？
律师意见
产品通过跨境电商出口国外，是否要到国外申请专利针对产品不同，处理方案有所区别，要区分出口的产品是技术含量较高的产品还是技术含量一般的传统产品。若该产品是公司的重要专利产品，产品的技术内容对于同类产品是有创新性的，并且产品具有可观的市场前景的情况下，是十分建议企业到国外申请专利。
专利获得保护后的好处是：首先，若他人涉嫌侵犯企业的专利权，企业方有权利基础向侵权方提出投诉、维权，可以有效清理市场，保护企业方的市场地位；其次，通过专利权许可等方式也可以让专利权为企业创造价值；相反，若产品是一般性的产品，比起申请国外专利，更应该做的是对目前出口的产品是否涉嫌侵犯国外的专利权进行检索分析。若涉嫌侵权，做好侵权规避等工作。
问题七
出口产品在国外被第三人指控侵犯他人外观或专利权，如何处理？在亚马逊上被他人投诉侵犯他人外观或专利，应该如何处理？
律师意见
一般应先审核第三人是否有权利基础，然后将出口产品和涉嫌侵权的专利进行对比分析。
一般有三种处理结果：（1）通过分析对比出口产品并不侵权，则对指控方做出不侵权回应以及不侵权应诉。（2）如果确实侵权，可以通过下架侵权商品，取得专利许可等方式和指控方进行和解。（3）若和解不成功，积极做出应诉准备，通过专利权无效，降低赔偿金的等诉讼策略进行应诉。同时，企业方也要做好出口产品的侵权规避方案，以应对后续的产品出口。问题八
发现亚马逊上有其它买家侵犯了我们的专利权，如何维权？
律师意见
首先，先进行侵权证据保全。做好证据保全后，一般有三种维权方案：
1. 向亚马逊处理投诉平台进行投诉，若投诉被认可，亚马逊会将侵权产品下架。2. 向侵权方发律师函警告，要求其停止继续侵权，下架以及销毁侵权产品。3. 提出侵权诉讼，通过向当地法院提出侵权诉讼，要求侵权方停止继续侵权，销毁侵权产品以及为侵权行为做出赔偿。前两种方式较第三种而言，耗时较短，维权成本相对较低。问题九
律师意见
股权激励形式繁多，通常分为两大类，分别为“实股”和“虚股”。
所谓“实股”，就是受激励对象可获得真实股权、取得股东身份，包括直接持股和间接持股两种激励模式；所谓“虚股”，就是受激励对象未获得真实股权，不具有股东身份，但可以根据激励协议的相关约定，享受协议约定额度所对应的分红权益等。如何选择股权激励模式，需要根据企业实际情况来考量。同行业、同量级的企业，因实际经营状况的差异，激励方案与形式也有所不同。从企业长远发展的角度，可以先划出一定比例的股权放入股权池，再根据公司经营发展需要，选择适合的方式进行激励。问题十
如果跨境电商企业日后希望在创业板或主板上市，在企业发展过程中应特别注意什么问题？
律师意见
如果跨境电商企业日后希望在创业板或主板上市，在企业发展过程中应特别注意以下几个方面的问题：
1. 公司股权的清晰明确性。公司在持续经营过程中，因发展需要会进行数轮融资，既有股东内部增资，也有外部投资机构投资，因此公司的股本及注册资本经过历次变动后越来越大。建议企业在涉及股权变动环节，应遵循《公司法》及相关法律法规来办理，并留存书面材料，必要时聘请专业服务机构予以协助，保障公司股权的清晰稳定。2. 业务的合规性及业务资质的完备性。企业需取得从事业务所必需的全部资质、许可或认证，取得过程需合法合规，相关资质、认证能够覆盖公司的经营业务。对于需要获得前置行政许可的业务，在获得许可前不得经营。3. 海关/税务合规性。企业在经营过程中，应合规经营，不得存在偷逃税款、走私行为，进出境货物及所涉税款应如实、及时申报。如被认定为偷逃税款或走私，不仅需要即时承担相应的法律责任，也会对后续企业上市或其他资本规划造成重大影响。4. 关联方及关联交易。由于跨境电商业务模式的特殊性，需合理规划境内外分支机构。根据经营业务的实际情况，通过并入或剥离等方式，对关联方进行整合梳理，剥离出与经营业务关联度低的企业或业务。同时，基于合理性和必要性原则，合理统筹关联方之间的交易行为。\\
为帮助企业妥善应对新冠疫情带来的风险，东莞市商务局联合金诚同达律师事务所，推出系列专刊，结合企业关注的问题，提出应对参考，帮助企业维护合法权益、减少经济损失。本文为该专刊节选内容。
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作 者 简 介
李岚
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