月旦法学杂志318期 - 2021年11月号

法研在线 2022-10-05

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【编辑手札】

　由于大学普设与少子化，目前许多私校逐渐面临招生不足与转型之挑战，有鉴于此，本期特别邀请到陈立夫教授与吴志光教授，针对私校退场后相关土地校产之处理争议，以及退场机制中教育主管机关相关之行政监督议题，进行深度之剖析与省思。此外，本期另一企划，则对裁判为宪法审查，及宪法概括条款之运用等新近重要宪法讨论热点，邀请到王韵茹教授与陈淑芳教授进行了精辟之阐述。

在新兴法学论述部分，前大法官王泽鉴教授就纯粹经济上损失与相关最高法院判决、张文贞教授从人权角度观察监察院之宪政转型契机、萧文生教授就自驾车相关法制等，均有深刻之学理与实务剖析。而恽纯良教授就德国相关违法收受存款之刑事制裁，徐婉宁教授与仲琦研究员就日本相关最新对于职场霸凌所致之精神疾病与职业灾害，均提出了比较法之参照与省思。

在新近实务见解部分，张桐锐教授就国民年金保险遗属年金请求权与释字第766号解释、周振锋教授就监察人与独蕫之股东会召集权，以及陈立夫教授就新近重要的土地法相关裁判，也都提出了学理上对实务之针砭。

【目录】

【本月企划：私校退场机制】

谈私校退场相关土地校产之法律议题／陈立夫

于立法制定「私立高级中等以上学校退场条例」（草案），以建构私校退场机制之际，有关学校财产土地之处理，亦为社会瞩目议题之一。本文从现行土地相关法规关于土地使用管制规定之观点出发，针对该条例草案所拟建构之私校退场机制，特别是以其中有关项目辅导学校所属学校法人改办其他教育、文化或社会福利事业之相关规定为焦点，阐述其所涉及有关土地校产处理面向应考虑之法律议题。期能对于私校退场条例草案之立法，乃至完成立法施行时，其应有之配套或补充规范，得以从更宏观、全面、合理之角度，思考私校土地处理问题。

关键词 私校退场机制；项目辅导学校；土地使用管制；社会福例事业；文化事业

私立学校退场机制与教育主管机关的行政监督／吴志光

为因应少子女化造成私立学校退场的需求，行政院因此提出「私立高级中等以上学校退场条例草案」，由于其高度的争议性，立法院同时有立法委员提出12个版本的立法草案。本文旨在以主管机关行政监督的角度出发，评析该草案内容，并参酌立法委员版本的立法建议及论者之批评意见，提出该草案的兴革方向。惟徒法不足以自行，该草案的立法目的是否能够达成，关键仍系于主管机关的执法决心。

关键词 少子女化；私立学校退场；预警学校；项目辅导学校

【本月企划：宪法新兴议题】

裁判宪法审查之裁判结果、宣告方式与效力／王韵茹

本文以2018年立法院制定之宪法诉讼法相关规定为基础，探求纳入新的裁判违宪审查制度之规范内容，主要以裁判结果、宣告方式以及效力为主。首先，对于裁判违宪审查制度之功能与局限加以探讨。其次，对于裁判违宪审查之声请要件与受理程序加以探究。宪法诉讼法除了声请裁判宪法审查之合法要件之外，亦设计了特殊之受理要件与程序。最后，则是探讨程序受理后，进入实体审理之裁判违宪审查之宣告方式以及效力为何。

关键词 宪法诉讼法；裁判宪法审查；裁判效力；宪法诉愿；宪法法院

宪法第22条与一般行为自由／陈淑芳

基本权利是受宪法保障，具有宪法位阶之权利。宪法所保障之基本权利可以分成宪法第7条至第18条、第21条所列举之基本权利，与第22条未列举之基本权利（或称之为概括基本权利）。宪法第22条等于宣示与说明，宪法所保障之基本权利不以明文列举者为限，凡人生而即具有之自由及权利，即使宪法未明文列举之，亦同受宪法之保障。宪法第22条所保障之基本权利可以分成一般人格权与一般行为自由，本文旨在探讨宪法第22条之规范意义，一般行为自由之权利主体、保障范围、侵害类型、限制合宪性理由与审查标查及基本权利作用。

关键词 宪法第22条；一般行为自由；一般人格权；概括基本权利

【法学论述】

纯粹经济损失、完整利益与民事责任的发展 ── 最高法院判决的体系构成／王泽鉴

台湾侵权行为法重要的发展在于肯定民法第184条第1项前段、后段及第2项，系规定三个侵权行为类型，各有不同的适用范围，保护法益、规范功能及任务，系三个独立的请求权基础。实务上的争议，主要在于适用民法第184条第1项前段时，如何区别权利或利益（纯粹经济损失）。本文以侵权行为法上的纯粹经济损失为基础，连结契约责任的履行利益、完整利益，重新检视契约责任与侵权责任的竞合（法条竞合与请求权竞合）体系化最高法院判决所建立的民事责任体系，以厘清实务上的相关争议，并强化法之适用及民法的发展。

关键词 纯粹经济损失；民法第184条；侵权行为；凶宅；商品自伤

论监察院宪政转型的契机与挑战──以人权为核心／张文贞

监察院的职权行使，在修宪后已有重大变革，这使监察权的性质与定位、以及其与行政、立法及司法等权的关系，如何在权力分立与制衡、民主政治与责任政治等重要宪法原则下，予以适切运作，成为一大难题。2020年8月监察院国家人权委员会正式成立后，此一问题究竟是能有所缓解、抑或雪上加霜，更是挑战。本文从监察院的定位与职权变迁予以分析，论述在监察院国家人权委员会设置后，所面临的转型挑战。本文主张，监察院必须进行全面的人权转型，监察院行使相关职权，均必须以人权作为前提。唯有如此，监察院才不会在政治与法律间摆荡，受到党同伐异的政党力量左右，成为真正独立、公正、专业的「人权院」。

关键词 人权；两公约；宪法变迁；监察院；国家人权委员会

自驾车法制之发展（上）／萧文生

自驾车成为最近几年来公共热议的议题之一，除先进技术发展与美丽憧憬之描绘外，法律、伦理对新移动方式之讨论亦积极地进行。德国于2017年通过道路交通法修正案（Anderung desStrasenverkehrsgesetzes），针对配备合法自动及联网化驾驶系统车辆进行规范。本文之目的在介绍德国自驾车法制发展之现况、法律制定实施后产生的影响与遇到的争议以及未来必须克服之新难题，希望能提供未来建构适合台湾环境自驾车法制之参考。

关键词 自驾车；德国道路交通法；接手自驾系统义务；进退两难情况；无人载具科技创新实验条例

违法收受存款行为之刑事制裁与比较分析──从德国联邦最高法院2020年的一则裁判谈起／恽纯良

银行法第29条之1「准收受存款罪」的规定，一直以来都是学说与实务的聚讼之处。最常为人诟病者，即是处罚的范围过广，难以预测。无独有偶，德国也有类似的制裁规定，只不过在德国联邦最高法院坚持区分投资与存款的作法下，处罚的范围受到了有效的控制。如果类似的事实在两国出现截然不同的评价结果，正是因为德国联邦最高法院对于本罪的保护法益与规范目的有着充分的掌握；了解到「显不相当」是判断投资的标准，却不属于存款的要素。而这些是否构成本罪的关键因素，正是目前亟待加强的。

关键词 非法吸金；显不相当；存款业务；放款业务；投资

【专题讲座】

【社会法专题研究系列之十二】　国民年金保险遗属年金请求权之财产权保障　──兼评释字第766号解释／张桐锐

关于社会保险给付请求权是否受宪法财产权保障之问题，释字第766号解释正面响应此一问题，并指出社会保险给付请求权具有财产价值，受宪法上财产权保障。此一见解与德国联邦宪法法院之见解不同，依其见解，公法上具财产价值法律地位须具备以下三要件，始受财产权保障：个人支配性、先前之自己给付以及作为维持生计之用。本文透过对于司法院相关解释之观察与分析，认为释字第766号解释并无意使所有公法上具财产价值之法律地位，无论其取得是否有所付出，均受财产权保障。以此为前提，本文就社会保险遗属年金请求权，以及聚焦至国民年金保险遗属年金请求权，检讨其是否受宪法上财产权所保障。

关键词 社会保险；国民年金保险；遗属年金；财产权；期待权

【实务选评】

土地法裁判精选／陈立夫

本期土地法裁判精选，择录最近关于土地事务并富研究价值之最高法院民事裁判1则及最高行政法院裁判2则，简要整理、说明其内容与关联事项，以供参考。

【判解评析】

论监察人、独立董事之股东会召集权　──自评析台湾高等法院台中分院108年度上字第448号民事判决出发／周振锋

依公司法第220条（下称「本条」），除董事会不为召集或不能召集股东会外，监察人亦得为公司利益，于必要时召集股东会，另公开发行股票公司有设置审计委员会时，独立董事亦得准用本条规定召集股东会。本条目的系为赋予监察人独立之股东会召集权，俾便其积极行使监察权，但如何认定监察人具有本条情事，司法实务尚未建立明确、统一之准则。监察人召集股东会应非常态，理应谨慎为之，惟本条文义相当概括，且近期常运用于经营权争夺情节，恐有恣意之弊。本文拟藉评析个案判决出发说明本条衍生之争议，再就实务、学说意见进行梳理与分析，尝试探求适用本条之标准，最后对本条使用现状改善提出几个思考观点做为结论。

关键词 监察人；独立董事；公司法第220条；证券交易法第14条之4；经营权争夺

【时事法论】

职场霸凌所致之精神疾病与职业灾害　──以日本职灾认定基准最新动向为借镜／徐婉宁；仲琦

职场霸凌所致之精神疾病是否为职业灾害，随着日本因应2020年施行之职场霸凌防止法而修改其判断精神疾病是否为职业灾害之认定基准，受到各界瞩目。日本2020年修正精神障碍认定基准，将职场霸凌独立为业务上心理负荷评估表之事件类型，并新增「遭受来自上司等的身体的攻击、精神的攻击等职场霸凌」的项目，于综合评价心理负荷时，并考虑公司对于职场霸凌之对应与是否改善，可谓相当程度地呼应了职场霸凌防止法。而此种作法是否会扩大职场霸凌所致精神疾病之认定范围，以及是否有助于落实职场霸凌防止法之雇主义务，值得吾人持续关注。

关键词 职场霸凌；职场霸凌防止法；职业灾害；工作相关心理压力事件引起精神疾病认定参考指引

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