《政法论丛》2022年第1期要目

法研在线 2022-10-05

文末有部分交流群组，要有目的的进群

《政法论丛》2019年第1期要目
来源：政法论丛

【中国特色知识产权发展之路】

1.易继明：新时代中国特色知识产权发展之路

2.曹新明：商标侵权理论之多维度思辨

3.易玲：文化遗产数字化成果私权保护：价值、成效及制度调适

【百年变局下的国际贸易法前沿问题研究】

4.马忠法：论国际贸易领域中的“私法行为公化”

5.徐崇利：中美特殊经贸关系与“契约”之路经

6.左海聪：实力变迁、法律传统与美欧印中贸易政策的演进

【生态环境民事救济制度研究】

7.秦天宝：《民法典》背景下环境保护禁止令的法教义学展开

8.刘超：《民法典》环境侵权惩罚性赔偿制度之功能剖辨

9.王慧：论预防性环境民事公益诉讼永久禁止功能的实现

【刑事合规的制度化研究】

10.周振杰：刑事合规的实践难题、成因与立法思路

11.奚玮：论企业刑事合规化试点中的检察监督

【专题研究】

12.高志宏：行政公益诉讼制度优化的三个转向

13.石晓波王春阳：“终身监禁”刑事立法的刑罚精准性研究

14.邢玉霞宋世勇：区块链技术在商业秘密保护中的运用及法律规制

1.新时代中国特色知识产权发展之路

作者：易继明（北京大学法学院教授）

【内容摘要】中国特色知识产权发展历经了"从无到有"到"从有到大"，现在已进入"从大到强"知识产权强国建设的战略转换阶段。新时代全面加强知识产权保护工作应当从战略高度把握习近平总书记提出的"五大关系"，同时从"加强知识产权保护工作顶层设计""提高知识产权工作法治化水平""强化知识产权全链条保护""深化知识产权保护工作体制机制改革""统筹推进知识产权领域国际合作和竞争""维护知识产权领域国家安全""夯实知识产权保护的基础"七个维度进行谋划。这既是过去经验的总结，也是建设创新型国家和社会主义现代化强国的必由之路。

【关键词】知识产权强国建设中国特色战略转换治理现代化

2.商标侵权理论之多维度思辨——以"今日头条"诉"今日油条"案为例

作者：曹新明（中南财经政法大学知识产权研究中心教授）

【内容摘要】商标侵权理论可以称得上商标领域的制度基础，既是商标理论研究时常讨论的难点，更是商标审判实践中人们时刻关注的焦点。面对商标侵权具体纠纷，案件所涉各方当事人、律师以及法官必须进行多维度思考，才有可能找到令人满意的答案。以"今日头条"诉"今日油条"商标侵权纠纷为例，有必要分别从普通注册商标维度、驰名商标维度、商标滑稽模仿维度以及不正当竞争维度进行考察，被告在经营活动中使用"今日油条"商标之行为是否侵犯原告商标专用权。以不同维度考察时.尤其需要坚守商标基础理论，以求探寻比较准确的结论。

【关键词】商标侵权商标戏仿驰名商标多维度思辨

3.文化遗产数字化成果私权保护∶价值、成效及制度调适

作者：易玲（中南大学法学院教授）

【内容摘要】《知识产权强国建设纲要》和党的十九大报告中明确指出要加强非物质文化遗产的搜集整理和转化利用，推动中华优秀传统文化创造性转化、创新性发展，文化遗产传承和发展由此迎来自我更新的契机。我国对于文化遗产的相关法律保护目前以公法为主，私法保护取得了一定的实践成效，但其法律制度尚不完善。而数字环境下文化遗产及其元素的利用较强地依赖于私权保护，完善的私权保护体系（著作权、商标权、专利权和反不正当竞争法等）有利于更好地传承与发展传统文化。为建构科学合理的私权保护体系需要调适各法律制度从而为新兴领域的创作者提供保障：就保护文化遗产数字化成果制定商标权特殊规则；针对数字技术，为文化遗产数字化行为调话专利权及商业秘密保护规则；利用反不正当竞争法的兜底优势对文化遗产元素的商品化权进行保护。

【关键词】文化遗产两创数字化成果传承元素利用

4.论国际贸易领域中的"私法行为公法化"
作者：马忠法（复旦大学法学院教授）

【内容摘要】2017年夏天以来美国在中美贸易之间频频制造摩擦并对中国的相关立法和企业行为发起挑战，其表象是美国政府作出的决定，但实际上背后私人企业是始作俑者；它们所涉及的问题实质是私法行为公法化现象及其理论。历史地看，"私法行为公法化"自近代国际贸易出现之日起，就已经存在，只不过美国政府将其表达的更为直接而已。私法行为公法化意指私人将蕴含营利性的动机、目的等意志的行为通过特定形式变成国家意志的行为或过程，它影响或干预国际贸易，以实现其追求自己利益最大化之目标；通过它，私人部门对国际贸易法律制度的形成和发展产生重要影响，并体现为国际贸易的国内与国际法律规范，进而对后进的国家之国际贸易产生制约。应对中美之间的贸易摩擦不能仅限于政府之间，企业等私人部门的参与也至为重要。

【关键词】国际贸易私人部门私法行为公法化私人利益

5.中美特殊经贸关系与"契约"之路径

作者：徐崇利（厦门大学法学院教授）

【内容摘要】晚近，中美作为非同质的两个世界大国，新兴的一方与守成的另一方发生了巨大的权力变迁，相应地，双方在国际经贸领域的收益分配也出现了反转的态势，同时中美形成的激烈经济与战略竞争使得双方经贸关系"政治化"更加明显。缘此，中美之间的既有经贸关系正面临着前所未有的变动压力，或已难以完全固守普适于各国的统一"规则"，客观上需要引入一种可适时而变的专门"契约"加以修补，借以寻求双方之间收益分配的再平衡。

【关键词】中美经贸关系契约规则国际经济法

6.实力变迁、法律传统与美欧印中贸易政策的演进

作者：左海聪（对外经济贸易大学法学院教授）

【内容摘要】国际经济格局的深刻变化引发了美欧印中等主要贸易体贸易政策的变化。这种变化主要体现为其外贸法、外资法和出口管制法的修改，而国际习惯法和国际经济条约对这种修改的约束有限。美欧印中的代表性国际经济法理论分别为"制度管理说"、"规范承诺说"、"贸易民主论"和"责任共担论"，这些理论反映了各贸易体的国际经济法传统和理念。以这些理论为视角考察美印中贸易政策的演进趋势，美国会继续实行对等、自由和公平的贸易政策，偏离多边主义，并对中国进行经济遏制；欧盟会实行有限的自由贸易政策，并支持多边主义；印度将实行有限自由贸易政策，继续支持出口和保护国内产业，对WTO谈判进程持迟滞的态度；中国将实行自主开放的自由贸易政策，维护和支持多边主义，主动承担更多的国际责任。

【关键词】美国欧盟印度中国贸易政策演进国际经济法理论

7.《民法典》背景下环境保护禁止令的法教义学展开——基于人格权禁令制度的考察
作者：秦天宝（武汉大学环境法研究所所长、教授）

【内容摘要】《最高人民法院关于生态环境侵权案件适用禁止令保全措施的若干规定》对于建立健全环境保护禁止令制度具有重要意义。不过，以旨在确保本案诉讼的行为保全制度为基础的环境保护禁止令，并不能完全实现及时制止生态环境损害的目标。《民法典》第 997条规定的人格权禁令兼具实体基础与程序规则的功能，具有独立性。基于环境权益具有一定的人格权属性，人格权禁令可适用于制止正在实施或即将实施的生态环境损害行为。人格权禁令制度为基础的环境保护禁止令，其保护范围宜限于物质性环境人格权，适用标准需引入环境保护法禁止性规范；在程序构建方面，有必要区分环境私益保护的一般禁令程序与环境公益保护的紧急禁令程序，同时设置裁执一体化的快速实施程序。

【关键词】人格权禁令环境权益环境保护禁止令行为保全禁令程序

8.《民法典》环境侵权惩罚性赔偿制度之功能剖辨
作者：刘超（华侨大学法学院教授）

【内容摘要】《民法典》侵权责任编第1232 条规定的环境侵权惩罚性赔偿制度，是一项新增制度。从内在机理审视，惩罚主义理论或功利主义理论均难以为环境侵权惩罚性赔偿制度的"惩罚"功能提供理论支撑。从规则体系审视，若赋予该制度"惩罚"功能，则错置了侵权责任的保护客体，混同了生态环境保护中私法机制与公法机制，忽视了"环境损害"救济法律机制体系的分工与衔接。环境侵权惩罚性赔偿制度不能承担"惩罚"功能，而应被定位为贯彻完全赔偿原则的一项损害填补制度。该制度以更为全面深入识别和认定环境侵权"损害"为前提，以救济非稳定的、不可量化的环境侵权损害和环境健康损害等从传统侵权责任制度体系中"逃逸"的损害类型为功能。

【关键词】《民法典》侵权责任编环境侵权惩罚性赔偿完全赔偿原则

9.论预防性环境民事公益诉讼永久禁止功能的实现

作者：王慧（江苏师范大学法学院副教授、武汉大学环境法研究所研究员）

【内容摘要】预防性环境民事公益诉讼属于停止侵害诉讼，旨在通过判决及其执行永久性禁止未来侵害行为，实现对重大生态环境风险控制。基于我国规范出发型的裁判模式及环境司法"审执合一"的专门化探索，通过比较德国停止侵害诉讼与美国禁令救济的运行机理，有必要通过审执协作，体系化地扩大停止侵害判决辐射范围，以实现预防性环境民事公益诉讼的永久禁止功能。首先，对停止侵害、消除危险进行扩张解释，使其适用风险预防；其次，通过作出附救济结果的抽象停止侵害判决，并规定执行阶段确定具体给付内容的程序，扩大判决禁止范围；最后，通过强化与停止侵害请求权对应的不作为执行措施威慑性，并规定持续侵害行为的再执行程序，从而永久控制风险。

【关键词】预防性环境民事公益诉讼停止侵害消除危险审执协作不作为强制执行

10.刑事合规的实践难题、成因与立法思路——以企业合规改革试点典型案例为视点

作者：周振杰（北京师范大学刑事法律科学研究院教授）

【内容摘要】高检院公布的典型案例表明，刑事合规在实践中存在合规实效难以保证、适用前提尚不明确等空出难题。其主要原因，是以自然人为假想对象的刑事立法难以为当前试点工作提供充分法律支持。因此，有效发挥合规制度的功能需要进行刑事立法改革，遵循企业责任客观化、二元化与推定化，制裁多样化、弹性化以及程序相对独立等原则，增设单位缓刑、附条件不起诉以及刑事合规考察特别程序。

【关键词】刑事合规实践问题企业责任立法建议

11.论企业合规刑事化试点中的检察监督

作者：奚玮（安徽师范大学法学院教授）

【内容摘要】民营企业采取合规不起诉制度试点的法理根据是多方面的，包括企业优化治理结构、单位犯罪刑事责任承担方式和刑事诉讼认罪认罚从宽制度。检察机关首创对涉罪企业采取合规不起诉制度。第二期试点将刑事合规不起诉扩展至更广泛的区域。通过法律文本和实践运行情况可以发现，检察机关在不起诉企业实施合规行为中不仅要监督合规计划设计、合规程序执行以及合规实践效果，而且还需要监督第三方社会组织对合规企业监管的监督。企业刑事合规体系建设和合规不起诉制度是一项复杂的企业治理问题，同时也是一个刑事实践问题。对企业刑事合规项目或体系的设计及运行，检察机关不仅要在刑事程序中加以监督，而且在刑事程序终结以后，仍然应监督企业合规制度的运行实效。

【关键词】企业合规体系检察监督监督内容监督效果评价

12.行政公益诉讼制度优化的三个转向

作者：高志宏（南京航空航天大学人文与社会科学学院教授）

【内容摘要】我国行政公益诉讼司法实践经历了地方探索、改革试点、全面法治三个阶段，法律体系初步建立，但在受案范围、起诉主体、诉前程序、举证责任等方面仍存在诸多缺漏。优化我国行政公益诉讼制度，应实现三个转向∶立法模式实现从包容论向独立论的转变，诉讼类型实现从救济型诉讼向预防型诉讼的转变，规则构建实现从粗陋向细化的转变。通过制定《公益诉讼法》进一步拓展行政公益诉讼的受案范围，逐步放宽起诉主体资格，厘清检察机关在行政公益诉讼中的功能定位、身份职责和价值目标，明确检察建议法律定位、细化检察建议规则、健全程序衔接制度，并根据作为类和不作为类案件类型分别构建行政公益诉讼举证责任分配规则。

【关键词】行政公益诉讼公共利益检察建议举证责任预防型诉讼

13."终身监禁"刑事立法的刑罚精准性研究

作者：石晓波王春阳（中南财经政法大学法学院教授、中南财经政法大学法学院博士研究生）

【内容摘要】对本可以判处死刑立即执行的贪污受贿犯罪分子实际判处死刑缓期两年执行的，同时决定死缓期满减为无期徒刑后的终身监禁，既不是执行"死刑"之"重"，又不是减为可进一步通过减刑、假释使实际服刑期变得相对比较短的一般"无期徒刑"之"轻"，既实现了罪责刑均衡，又实现了震慑其他潜在的贪污受贿犯罪分子的一般预防目的，还能够遏制司法腐败实现司法公正，对贪污受贿犯罪行为进行精准的打击。终身监禁单独设在贪污受贿罪里，正是考虑到贪污受贿罪的特点和国家的刑事政策而作出的，不仅具有很强的针对性，而且在刑罚轻重的"度"上把握到位，体现出刑罚制定和适用的精准性。从刑罚精准性的视角分析，终身监禁不违背罪刑法定原则、罪责刑相适应原则和刑罚效益原则，具备刑罚正当化根据。

【关键词】终身监禁贪污受贿罪刑罚精准性减刑假释

14.区块链技术在商业秘密保护中的运用及法律规制

作者：邢玉霞宋世勇（山东政法学院民商法学院教授、齐鲁工业大学（山东省科学院）政法学院副教授）

【内容摘要】随着大数据与人工智能算法的迅速发展，区块链技术在保护商业秘密数据真实性方面显示出突出优势，但也面临公有链与联盟链形式的系统风险、区块链自身延展性价值实现不充分及对区块链高位阶法律规制不健全等各类风险。探索"标准共识兼容插件+多链并存与跨链兼容"模式、鼓励前置性商业秘密司法鉴定业务、完善区块链诉讼证据机制、加强对智能合约的法律规制等成为区块链技术保护商业秘密的必要选择。

【关键词】商业秘密区块链智能合约证据存取前置性司法鉴定