域外 | 《牛津法律研究杂志》（Oxford Journal of Legal Studies）第41卷第4期

Oxford Journal of Legal Studies

Vol.41 Iss.4

本期《牛津法律研究杂志》发刊于2021年末，鉴于本期论文数量较多，且涉及多个专业方向，囿于学力，“法理”公号域外组特拣选其中的6篇论文，译出摘要与标题，以飨读者，若翻译有遗漏或不得体之处，还望方家不吝指正。这6篇文章分别涉及如下几个主题：（1）英美法系的遵循先例原则与法治的关系；（2）招聘算法中的歧视性因素；（3）英国宪法成文化的可能性；（4）外交政策与一般公共政策的异同比较；（5）赦免与法治的关系；（6）仇恨言论与种族主义乃至是物种主义的关系。除了这6篇论文之外，本期《牛津法律研究杂志》还涉及货币金融政策、侵权理论、歧视法案，以及一些刑事领域的专业问题。最后的2篇书评则分别针对Wendy E. Wagner的《不可理解！》（Incomprehensible!）和Nicholas Barber的《立宪主义的原则》（The Principles of Constitutionalism）这两部专著。其中，Wendy E. Wagner的《不可理解！》一书直指当下法律体系内容驳杂、难以理解的症结，并意欲为法律体系的可理解问题“开出药方”。

Articles

01

Precedent and the Rule of Law

先例与法治

Sebastian Lewis

摘要：法院可以以各种方式利用判例进行推理，但并非所有方式都符合法治。本文将提供两种与这种理想一致的方法和一种不一致的方法。在此基础上，本文旨在解释遵循法律先例的实践，并提供评估其价值的标准。两个主张会得到辩护。第一，法院总是有理由通过遵循先例来解决先例管辖的争议。这个理由是法治的最低要求，在某些情况下，这个理由可能会以义务的形式得到加强。第二，根据法院是否有理由或有义务遵循先例，可以确定两种先例推理模式。本文对此进行了详细的解释。这些模式，连同对它们有利或不利的理由，为法律遵循先例提供了有价值的哲学基础。

02

Challenging Biased Hiring Algorithms

质问偏见性的招聘算法

Aislinn Kelly-Lyth

摘要：现今许多雇主会运用复杂的算法来评估求职申请。这些算法将会给女性、少数族裔、残疾人和其他法律保护的群体带来歧视性影响。本文评估了英国法律在算法使用问题上的应用，并发现平等与数据保护法（equality and data protection laws）试图去平衡这些工具所造成的损害和使用它们所带来的收益。本文接下去考察了这些法律在实践中的应用，并发现自动招聘的不透明性为执法带来了重大挑战。因此本文建议，应当引入“透明招聘计划”，其将激励雇主公开数据保护影响评估中的平等指标。这个计划应该是信息专员办公室(Information Commissioner’s Office)和平等与人权委员会之间的合作努力。

03

The Law of Monetary Finance under Unconventional Monetary Policy

非常规货币政策下的货币金融法

Will Bateman

04

A Written Constitution: A Case Not Made

成文宪法：一个不成功的辩护

Jo Eric Khushal Murkens

摘要:英国是否需要一部成文宪法是有关英国宪法争论的主要议题。多年来，问题已经从是否纳入《权利法案》转变为更深层次的关于人民和国家中央权力的分歧。在这篇文章中，我既不赞同保守派反对成文宪法的观点，也不主张将现行宪法编成法典。相反，我首先评估对于成文宪法的各种建议。然后，我通过以下方式将宪法制定过程问题化：不是问英国宪法是否应该编成法典，而是把宪法与作为宪法起草者的人民和作为宪法目标的国家联系起来。

05

Are Boycotts, Shunning, and Shaming Corrupt?

抵制、回避和羞辱是腐败的吗？

Scott Altman

06

Relational Wrongs and Agency in Tort Theory

侵权理论中的关系性不当与能动性

Nick Sage

07

Is Foreign Policy Special?

外交政策是特殊的吗?

Ewan Smith

摘要:人们认为外交政策是一种特殊的公共政策。本文挑战了这种观点。本文认为法官应该以对待其他政策的方式对待外交政策。这篇文章回应了四个相关的论证：外交政策由于宪法上的权力分立而是特殊的；外交政策要求一种特殊的民主正当性；外交政策特别复杂、神秘和具有预见性；外交政策比公共政策的其他方面更重要。总的来说，这些可能是遵从政府的良好理由，而不是给予外交政策特殊尊重的良好理由。

08

The Lost Leg of the Youth Justice and Criminal Evidence Act (1999): Special Measures and Humane Treatment

1999年《青少年司法和刑事证据法》缺失的一环：特殊措施和人道对待

Samantha Fairclough

09

The Miracle of Mercy

赦免的奇迹

Giordana Campagna

摘要：许多法治国家都提供宽恕，最突出的是授予赦免的权力。这引发了一个潜在的冲突：法治要求同类案件一视同仁。另一方面，宽恕通常被理解为不受法律原则的约束，包括同等对待原则。以国家官员的赦免权作为宽恕的例子，本文认为我们应该将赦免视为奇迹。如同悬置了个别自然法的奇迹一样，赦免基于个别和裁量性的基础而悬置了法律。一旦悬置，法律规则将不再适用给定的情况，因此赦免和法治之间不存在冲突。正如我将展示的那样，这种对于法律规则的裁量性悬置是通过赦免来实现其纠正不良法律结果功能的先决条件。

10

The e-Banknote as a ‘Banknote’: A Monetary Law Interpreted

作为“钞票”的电子钞票：货币法释义

Benjamin Geva, Seraina Neva Grünewald, Corinne Zellweger-Gutknecht

11

Should We Protect Animals from Hate Speech?

我们应该保护动物免受仇恨言论吗？

Josh Milburn and Alasdair Cochrane

摘要：反对仇恨言论的法律保护某些人类群体的成员。但是，它们不为非人类动物提供保护。以种族主义仇恨言论作为我们的主要例子，我们探讨了针对人类群体之仇恨言论的法律对策与可能被称之为反动物或物种仇恨言论的法律对策之间的差异。我们就二者的差异，从关于仇恨言论的哲学文献中探索出两套可能的辩护——非后果主义主义和基于伤害的辩护，后发现两者都很不足。我们因此得出结论：由于缺乏一个令人信服的替代性论证，原则上就没有理由一方面支持对种族主义仇恨言论的谴责，另一方面却不支持对物种主义仇恨言论的谴责。

12

The Wrong in Negligence

过失中的过错

John Oberdiek

13

The Austerity of Lone Motherhood: Discrimination Law and Benefit Reform

紧巴巴的单身母亲：歧视法和福利改革

Meghan Campbell

Review Articles

01

Comprehensibility and Accountability

可理解性和可答责性

Roy Shapira

评Wendy E. Wagner的《不可理解！》（Incomprehensible!）一书。

02

Positive and Negative Constitutionalismand the Limits of Universalism: A Review Essay

积极和消极的立宪主义与普遍主义的局限

Adrienne Stone, Lael K Weis

评Nicholas Barber的《立宪主义的原则》（The Principles of Constitutionalism）一书。

译者

刘庆祝、暴文博、黄顺利

中国政法大学法学院法学理论专业硕士研究生

郭浩地

中国政法大学法学院法学理论专业博士研究生

校对

张峰铭，中共中央党校（国家行政学院）政治和法律教研部讲师

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文字编辑 | 周珍珍 赵熙贤