齐佩利乌斯:另一本《法学方法论》
说起《法学方法论》,首先想到的大多是拉伦茨那本传世名著《法学方法论》。作者功力深厚,学识渊博,在该领域造诣颇深。另有大师高徒华语民法殿堂级的王泽鉴先生加持。所以,该书也一直是该领域的绝对权威。谈及法学方法论,言必称拉伦茨,学者引以为正本溯源,学生引以为学识渊博。从笔者的阅读体验来看,需要十二分的自信和毅力。所谓自信,就是不必怀疑自己的语文是体育老师教的,也不必怀疑自己的理解能力和智商的问题。所谓毅力,就是仿照曾文正公读书的方法,一句不懂不读下一句,一段不懂不读下一段,一句句,一段段读下去,自然是懵懵懂懂,似懂非懂。如此三次,方有所得。所以,该书适合于具有扎实的民法基础和一定方法论知识的同学作为进阶书籍。
那么,入门书籍该选哪一本呢?笔者也并不建议先阅读国内的相关书籍。德国学者法理和部门法研究集于一身,方法论的著作有部门法的积淀,一般会结合部门法的问题和案例进行讲解,不会玄之又玄。国内的法理学和部门法的学者各自为政,研究方法论的学者多以法理学者居多,动辄从伽达默尔、哈贝马斯谈起,让你以为这是一本哲学著作。兜了半天圈子,回到今天这篇文章的正主,齐佩利乌斯的《法学方法论》。金振豹先生的翻译值得点赞,没有一般德文翻译书籍的阅读痛苦,由于笔者不懂德语,忠实原文、“信”的标准无从判断。但从中文角度离“达雅”二字并不算远。
大力推荐该书或许还和作者的一点点私心有关。那就是笔者构思的要件诉讼九步法在这里找到了方法论的基础,读到那些文字,有一种一见如故、相见恨晚的感觉,原来你也在这里。
人生永远有一条未选择的路,从事了实务,却还保留学术的心。不满足于律师大咖的个案性、经验性的技巧介绍,不满足于自身散乱的知识无法规整,像着我的本家段誉先生虽然神勇但却无法运用自如的六脉神剑,想要不自量力地为民事诉讼建立一套思维工具和操作方法,既有理论的高度,又有实践的深度,将需要用到的思维和方法集于一体,纵横捭阖,挥洒自如。
经过不断的打磨、修改、完善,最终形成了现在这个样子的九步法,
1、发现案件事实
2、寻找法律依据
3、划分证明责任
4、整理要件事实
5、证明要件事实
6、论证要件事实
7、分析诉讼争点
8、科学制定方案
9、精准实施方案
这个方法在《民法学人》公众号发布以来,受到了广大律师朋友的关注,也陆续收到一些好评。但一个方法的生命力,在于实践,也在于和现有理论的融合,所以特别希望能找到权威的方法论支撑。怀着“妆罢低声问夫婿 画眉深浅入时无”的小心翼翼,像小媳妇一样向民法学者们请教。在齐佩利乌斯的《法学方法论》,我找到了。
众里寻他千百度,蓦然回首,那人却在灯火阑珊处。在弱水三千之中,找到只取那一瓢饮的法条,实在是辛苦和茫然。对此,齐佩利乌斯建议采取“拉入视野”的技术,像剥洋葱皮,先从最外最上位的划分开始,公法与私法;再到物权法、合同法,再到具体的物权、具体的合同,一步步寻找到本案适用的法律规范。要件诉讼九步法第二步的“寻找法律依据”,也是按照这样的思路,从法律关系部门化(刑法、民法、行政法)、法律关系类型化(十大类请求权基础)、法律关系具体化(最具体的法条,具体的物权或合同),找到本案最密切联系的法条。
法律适用的过程,就是将本案的事实涵摄到法律规范的构成要件之下。在具体实践中,首要产生的问题就是谁负责陈述有关的事实并予以证明?这就涉及证明责任划分以及各自主张责任和举证责任的问题。这在要件诉讼九步法第三步至第五步划分证明责任、整理要件事实、证明要件事实部分解决。
已经证明的要件事实是否能够归入该概念之下呢?这在论证要件事实部分解决。在这里齐佩利乌斯说出了长久以来一直想说但由于人微言轻而没有说出的理由和区别。
传统的法学方法论在这里使用涵摄这个词,含义是判断某一事实是否能够归入某一概念之下。这就有点像法官守在法律的城堡里向外扫视,看目力所及(文义所及)是否能够将事实涵盖进来。这就有些许的保守和被动,这种说法对律师来讲,意义也不大。律师不可能对当事人说,你看,事实就是这样,法官怎么判断那是人家的权力。
齐佩利乌斯认为,针对特定的事实和想要适用的法律,这中间是解释的问题,是针对当前的问题,对规范的意义进行具体化和精确化。也就是在对具体案件进行争议解决的指引下,进一步衡量、界定法律意义范围。打个比方讲,达到高度盖然性的事实就像海港,法律就像是航行于海中的船,法律适用的结果就是通过解释的操作和合目的性的考量,将这艘船稳固地停靠在此处的港湾。停泊是船员的工作,解释就是律师的工作。这就是符合性的论证。
有人在留言里说,你每天发的都是九步法,有点审美疲劳了。我只能说,还不够真爱。没有人会对王泽鉴先生说,你每次来大陆的讲座就是请求权基础,有点审美疲劳了。请求权基础,将请求权基础作为其中重要部分的九步法,是一种思维,一种方法,是每个民法人思考和解决民法案件不可或缺的。或许你不曾这样总结,但总是得不自觉的运用。而我的爱好之一,就是总结出来,写出来,供大家批评、交流,运用。我相信我的领导曾经说过的一句话,有能耐的人能把书读薄了,也能把书读厚了。我能把她写成54个字,也能把她写成54万字。
九步法还远未成熟,只是些微显露出美人坯子的样子,就像小时候的高圆圆。最好的感情,是执子之手,与子偕老,是陪着你一起从青涩走到成熟,从陌在人群到大放异彩。
对于九步法,就是关注她,品味她,陪她完善,伴你成长,一起成为更好地自己。
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关
注
2、民法规范的推理
3、身份上的请求权
5、类合同请求权
7、次合同请求权
8、合同请求权
10、要件诉讼九步法操作指南