违反共负盈亏、共担风险原则收益为固定回报的联合投资拍摄合同名为联营，实为借贷！

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编号│东卫·张涛律师团队案例库MS2012总第282

编者│东卫·张涛律师团队案例研究/编辑部

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违反共负盈亏、共担风险原则收益为固定回报的联合投资拍摄合同名为联营，实为借贷！

----某影视文化公司与制作公司合同纠纷案（二审）法律解析

【关键词】

联合投资拍摄 共负盈亏、共担风险 影视投资 固定回报 借贷 

【要点提示】

依据相关法律规定，企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷。本案中，案涉联合投资合同明确约定了投资款的固定返还期限、投资的固定回报报酬等，但未有关于承担联营的风险责任的约定，违背了联营活动中应当遵守的共负盈亏、共担风险的原则，故该投资协议名为投资，实为借贷。

【当事人信息】

原告：某影视文化有限公司【以下简称文化公司】（被上诉人）

被告：某影视制作有限公司【以下简称制作公司】（上诉人）

【案情简介】

2016年9月22日，文化公司、制作公司签订案涉《联合投资拍摄合同》，约定案涉电视剧总投资暂定12200万元，制作公司投资10980万元，文化公司投资1220万元。文化公司、制作公司一致同意，文化公司投资收益为固定回报方式，年化收益率为20%，即文化公司投入人民币1220万元，投资期限最长为18个月（自制作公司收到文化公司全部1220万投资款后18个月），在前述投资期限届满后10日内日，无论何种情况（包括但不限于该剧没有拍摄或播出等情况），制作公司须向文化公司一次性返还投资款1220万元及固定回报366万元，共计1586万元；若制作公司逾期未付，每逾期一日，按全部应付款的万分之三向文化公司支付违约金。2016年9月30日，文化公司通过银行转账向制作公司支付1220万元。2018年4月4日，制作公司通过银行转账向文化公司支付1000万元。

文化公司向法院诉请：制作公司返还投资款人民币220万元、18个月的投资收益366万元、违约金381486元。

【法院判决】

【一审】

一、制作公司归还给文化公司借款本金人民币2200000元、利息3660000元，逾期付款利息143220元；

二、驳回文化公司的其他诉讼请求。

【二审】

驳回上诉，维持原判。

【案件解析】

双方签订《联合投资拍摄合同》约定，联营一方向联营体投资，但不参加共同经营、不承担风险责任、按期收取固定利润，应认定为联营？还是借贷？

制作公司主张：案涉《联合投资拍摄合同》系制作公司被迫所签且该合同应当属于约定了保底条款的联营合同，该保底条款违背了联营活动当中，双方当事人应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了涉案投资项目其他联营方即债权人的合法权益。因此，该保底条款应当确认无效。

文化公司主张：制作公司作为专业影视制作公司，具备多年影视从业经验，对自己所签订合同的权利义务理应有超出一般人的理解。案涉合同的签订是制作公司的真实意思表示，且案涉合同签订于2016年，制作公司始终没有提出过任何关于被迫签订合同的异议，反而履行了部分合同义务，本案双方之间的关系名为联营，实为借贷。

法院审查后认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。对于案涉联合投资合同，制作公司辩称系其被迫签订的，但未提供相应的证据予以证明，法院不予采信。依据相关法律规定，企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷。案涉联合投资合同明确约定了文化公司投资款的固定返还期限、投资的固定回报报酬、制作公司逾期支付投资款的违约责任，但未有关于承担联营的风险责任的约定，违背了联营活动中应当遵守的共负盈亏、共担风险的原则，故该投资协议名为投资，实为借贷。制作公司未提供证据证明文化公司出借的款项并非自有资金，故文化公司、制作公司之间的借贷关系，可按有效合同关系处理。文化公司要求制作公司按年利率20%支付1220万元的18个月内的投资收益，也即要求制作公司支付借款利息，未违反法律规定，法院予以支持。

另，文化公司要求制作公司自2018年4月10日起按每日万分之三支付逾期付款的违约金，也即要求制作公司支付逾期付款的利息，该计算标准未超过法律规定的标准，可予准许，但应以未还款220万元为基数。

【涉案法条】

《中华人民共和国合同法》

第二百零六条 借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。

第二百零七条 借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。

《最高人民法院关于印发<关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答>的通知》

发文机关 最高人民法院

发文日期 1990年11月12日

时效性 现行有效

发文字号 法（经）发〔1990〕27号

第四条第二款 企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效。除本金可以返还外，对出资方已经取得或者约定取得的利息应予收缴，对另一方则应处以相当于银行利息的罚款。

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简介：当事人任何一方违约后，合同继续履行是法定义务，解除合同不是承担违约责任首选项。只有合同当事人根本性违约，拒不履行合同主要义务的情况下才解除合同，当事人的违约行为不构成根本性违约的，合同不能轻易解除。

简介：当事人在民间借贷债务履行期限届满前签订合同约定，借款人逾期不偿还借款即愿意以自己所有的或经第三人同意以第三人所有的房屋抵偿归贷款人所有，该合同实为基础借贷债权的担保（有别于流质抵押），应当根据当事人的真实意思表示认定双方之间系民间借贷法律关系。一般情况下，贷款人在履行清算义务的前提下，要求借款人办理房屋过户登记手续的，应予支持。

简介：双方签订借款合同，以农村房屋作为抵押偿还借款，当事人请求认定借款合同（实际为房屋买卖合同）无效的，人民法院应结合具体案情、购房人身份及房屋交还接收等事实综合判定。

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简介：当事人在民间借贷债务履行期限届满前签订合同约定，借款人逾期不偿还借款即愿意以自己所有的或经第三人同意以第三人所有的房屋抵偿归贷款人所有，该合同实为基础借贷债权的担保（有别于流质抵押），应当根据当事人的真实意思表示认定双方之间系民间借贷法律关系。一般情况下，贷款人在履行清算义务的前提下，要求借款人办理房屋过户登记手续的，应予支持。

简介：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。

简介：案涉合同约定除制作公司投入资金拍摄电视剧集，并享有72万元的固定收益外，双方还约定了合作拍摄、共同负责宣传；制作公司享有该剧的共同署名权，如没有优先足额收到款项，制作公司还享有首轮发行权。该合同性质并非单纯的借贷关系,具有合作投资性质。

简介：在婚姻关系存续期间夫妻双方购买房屋，一方父母向夫妻一方转账，夫妻一方本人亦认可转账款项系借款，并于事后（多年后）书写了欠条对此予以了确认，应认定配偶一方父母支付的购房款项为借款。

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