12.7-12.12交流群推荐文章 | 周报

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12.7-12.12

在12.7至12.12中，“法律竞赛”一共为交流群的同伴们推荐了18篇精选文章，分别涉及“国际公法”、“国际私法/商事仲裁”、“国际经济法”、“国内法”4个领域。

以下是各领域的推荐文章，可点击文章标题跳转查看。部分无法跳转的文章，本文将提供链接自行搜索。

国际公法

 1. 

本文以“冈比亚诉缅甸违反《防止及惩治灭绝种族罪公约》案”为切入点，分析“对国际社会整体的义务”在国际法院诉讼程序中的适用条件与范围，兼具理论价值与现实意义。全文旨在提出警惕以“对国际社会整体的义务”为名扩张国际性司法机关管辖权的诉讼。

国际私法/商事仲裁

 1.

在新冠疫情的背景下，在线庭审（Virtual Hearing）更是成为业界关注的焦点。本文分享了组织和参加在线庭审过程中总结出的经验，供读者参考。

 2. 

本文的下篇将继续从国际仲裁律师的角度介绍庭审中与庭审后工作的注意事项，并拟结合国际仲裁的实践，简要探讨在线庭审中存在的正当程序问题。

 3. 

互相冲突的生效判决或仲裁裁决，在未被依法撤销之前，均具有法律效力，且在法律效力上没有等级差别。在执行程序中，不能以另案生效判决直接否定本案生效仲裁裁决，本案应当继续执行，被执行人自动履行义务的，可以执行完毕方式结案。本案当事人或与本案有利害关系的另案当事人可以另行依法定程序申请撤销或不予执行本案仲裁裁决。

国际经济法

 1. 

2020年11月15日，《区域全面经济伙伴关系协定》（RCEP）正式签署，这标志着当前世界上人口最多、经贸规模最大、最具发展潜力的自由贸易区正式启航。

 2. 

2020年12月2日，商务部、国家密码管理局、海关总署联合对外公布了《商用密码进口许可清单》与《商用密码出口管制清单》，本文介绍了商用密码清单的出台背景、商用密码进出口管理制度的主要变化以及对企业的影响等。

3. 

国家与国家之间的贸易，到底是一国基于优惠而提供给另一国的产物，还是基于比较优势的产物？在历史上，因为贸易的性质而产生的争议及由此所带来的影响，本身可能就值得我们重视。

 4. 

美国国会众议院于当地时间2020年12月2日一致通过《外国公司问责法案》，标志着中美证券监管领域跨境监管合作争议再度升级。方达律师事务所对其基本内容与立法背景进行了简要梳理，就《外国公司问责法案》对在美上市中国公司的影响进行分析，并基于这一最新动向，展望中美在证券监管领域开展跨境监管合作的未来发展趋势。

各国国内法

 1. 

为使公众更好地了解自甘风险规则的适用情形，明晰各方责任，减少风险活动中意外伤害的发生，北京二中院借自甘风险规则纳入《民法典》契机，对近5年法院涉自甘风险规则适用的侵权案件进行了梳理。

 2. 

根据《中华人民共和国担保法》（以下简称《担保法》）《中华人民共和国物权法》（以下简称《物权法》）等规定，传统担保方式主要包括抵押、质押、留置、保证、定金等典型的担保方式。随着经济社会的发展，以及实践中传统典型的担保方式的局限性，实践中出现了诸多缺少法律明确规定的新类型担保形态，我们称之为非典型担保。本文将从实践中常见的非典型担保的类型出发，以非典型担保的效力入手，从破产实务角度分析非典型担保在破产程序中的权益实现方式。

 3. 

如题。

 4. 

《Dicey After Brexit: Mini-Maximalism at the United Kingdom Supreme Court》

本文通过分析Miller II等后脱欧时代裁决，分析了英国议会至上传统下的最高法院变革，认为英国最高法院正尝试向宪法法院转型。

 5. 

本文以专利无效抗辩的法律性质为切入点，旨在探讨专利无效抗辩下的几种典型事由，并在引入全面专利无效抗辩制度仍能保持行政、司法二元制的安定性进行分析后认为，专利无效抗辩在本质上应属于法律上的侵权例外抗辩，从已被司法实践广泛接受且“法典化”的现有技术抗辩制度的演进历程可以看出，其法律性质与专利无效抗辩实质上相同；在现行专利制度下，引入专利无效抗辩并不与二元制的职权分离主义相冲突。

 6. 

《民法典》第491条第2款与《电子商务法》第49条着眼于网络消费者的事实上弱势地位，作出了对其权益倾斜保护的立法选择，但在因消费者恶意缔约引发的纠纷中，其与电子商务经营者之间发生了事实上地位的逆转，如何对后者进行必要的救济成为司法必须直面的问题。实践中，法院形成了“合同成立路径”与“合同效力路径”两种裁判路径，但前者与现行法相悖，而后者面临可操作性障碍。基于权利享有和权利行使相区分的法理，司法裁判应导向“合同履行请求权阻却路径”，通过控制合同履行以实现对电子商务经营者和消费者权益的平衡保护。

 7. 

《合同法》第一百二十一条规定，“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。”至于违约方如何追偿，请求权基础落脚于何法律规范，未再作引申。由此，本文所议之事引出。

 8. 

违法性认识是犯罪成立的责任主义基础，不过，违法认识可能性判断依然缺乏规范性与明确性，为缓和违法认识可能性导致的司法紧张，需要通过预防必要性进行缓和。在大陆法系阶层式犯罪论体系下，违法认识可能性的体系地位对正当化事由、保安处分及规范责任论构建等内容具有积极意义。在我国四要件犯罪论体系中，违法认识可能性应该是故意要素。违法性认识是可谴责性的意志表现，是对整体法秩序的反对或轻视。规范要素与事实要素的区分具有相对性，需从形式依据、实质依据、政策依据等维度进行判断，并对两者的区分标准进行完善和细化。

 9. 

12月2日，美国众议院表决通过《外国公司问责法案》，该法案仅需总统签署即生效。《外国公司问责法案》对外国发行人提出的额外披露要求将对中概股产生较大负面影响，本文讨论了中概股应对该法案的可能路径。

其他

本文是北京大学法学院强世功教授在2020届毕业生欢送会上的讲话。强世功教授回顾了新冠疫情相关事件带来的挑战与机遇，启发大家将稳定与动乱、幸运与苦难、文明与野蛮作为一个完整的图景进行思考。

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编辑丨澜、Hepburn

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