《证据科学》2023年第2期要目

法研在线 2023-12-27

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《证据科学》2023年第2期目录

【证据法学】

1.论超范围搜查取证的法律规制

王新清陈娇杨（133）

2.证明机理视阈下正当防卫的认定困境与进路探究

渠澄吕泽华（145）

3.刑事证明结构视野下经验法则的适用模式展开

王志坚（160）

4.论刑事证据的概率分析

罗维鹏（174）

5.证据性权利：跨境刑事证据的一个阐释框架

陈苏豪（189）

6.民间借贷诉讼中的限制自认研究

羊芙蓉（202）

7.网络综合治理体系下网络平台证据提供义务的优化路径

贺娇（217）

8.电子公证证据证明效力问题研究

邓矜婷周祥军（229）

9.非同质化代币侵权诉讼中证据理念之革新：特点、难点与应对

林洧（242）

《证据科学》2023年第2期摘要

1.论超范围搜查取证的法律规制

作者：王新清陈娇杨 （1.中国社会科学院大学；2.中国人民大学法学院）

摘要：搜查应严格遵守正当程序要求，约束搜查范围，预防搜查对权利的过度干涉。司法实践中存在超出《搜查证》设定范围取证以及偏离本案搜查目的取证的问题。刑事诉讼法对超范围搜查及其证据提取问题的规范较为笼统，既不符合约束公权力的法治精神，也有侵犯公民住宅权、财产权、人格尊严等宪法权利的风险，亦与“推进全面依法治国，根本目的是依法保障人民权益”的要求不符。未来应当构建更加完善的制度体系，限制搜查目的与搜查对象，建立“怀疑留存”机制，将超范围搜查取证纳入司法审查范围。

关键词：超范围搜查取证；关联性；合法性；怀疑留存；司法审查

2.证明机理视阈下正当防卫的认定困境与进路探究

作者：渠澄吕泽华 （中国海洋大学法学院）

摘要：目前关于正当防卫制度的研究在刑法领域已形成较成熟的“五要件说”认定标准体系，但正当防卫的证明难题仍需刑事诉讼法领域积极应对。在正当防卫他向证明层面存在证明责任分配及证明标准设定不统一，证据制度单一固化的困境，正当防卫自向证明层面面临正当防卫的认定呈现损害结果导向化，以及法院审理阶段自向证明模式僵化等难题。结合三阶层犯罪论，应构建针对控方的有罪指控，先由辩方行使举证权利，提出正当防卫的相关证据以推动争点形成，而后由控方承担正当防卫的证伪责任，且需达到排除合理怀疑标准的证明体系。通过落实庭审实质化与证人出庭作证制度，加强对“一对一”证据的审查认定，适度扩展证据类型以缓解正当防卫案件中证据资源稀缺的困境。最后，在法官自向证明中，不必过分苛求印证，应强调在经验法则同传统证据规则协调运用的基础上，充分发挥法官的心证作用，贯彻疑罪从无原则，确保判决结果的公正合理。

关键词：正当防卫；证明责任；证明标准；证明方法；阶层犯罪论

3.刑事证明结构视野下经验法则的适用模式展开

作者：王志坚（浙江大学光华法学院）

摘要：对经验法则适用模式的观点分歧，缘于观察视角的差异。在刑事证明结构视野下讨论经验法则的适用模式，能够保证结论周延。刑事司法证明在内容上表现为“证据—事实”的内在层递结构，可用图尔明模型和威格摩尔模型加以描述，在形式上表现为“控、辩、审”三方的外在博弈结构，可用 “三阶层模型”加以描述。从刑事证明结构展开，经验法则的适用可分为证成性、证否性、评判性三种模式：其一，经验法则凭借其常态规律性特征，能够充当证据推论的大前提以及复合推论的粘合剂，进而实现命题证成；其二，经验法则具有盖然性，因此可对对方证明所用经验法则的可靠性提出质疑、反驳，进而实现命题证否；其三，经验法则具有个体认识差异性，法官以其主观认识的经验法则为依据，评判控辩双方提出的证据和证明推论，并检验最终事实认定的证明强度。

关键词：经验法则；刑事证明结构；证明强度；理据；概括

4.论刑事证据的概率分析

作者：罗维鹏（四川大学法学院）

摘要：证据分析的概率方法主要有客观概率分析、条件概率分析和模糊概率分析。证据的概率分析是多种方法综合应用的过程。在客观概率分析之下直接证据越多越容易认定案件事实，间接证据越多越不容易认定案件事实，而当单个证据的证明力不足时需要其他证据进行“质补”和“量补”才可能达到证明标准。条件概率指出证据的证明力不是孤立的，会随新证据的出现而变化。这种方法能够缓解客观概率分析的某些风险，但在先验概率赋值问题上存在难以克服的困难。客观概率分析和条件概率分析在一定程度上可以说明待证事实本身存在的可能性，却无力说明法官为什么相信待证事实存在。后者正是模糊概率分析解决的问题，其使用“隶属度”概念将“证据为真”转换为“相信为真”，为法官内心确信提供概率论基础。

关键词：证据分析；事实认定；客观概率；条件概率；模糊概率

5.证据性权利：跨境刑事证据的一个阐释框架

作者：陈苏豪（南京审计大学法学院）

摘要：随着国际刑事司法合作的深化，跨境刑事证据成为一个亟待研究的司法现象。证据获取与采纳的法律依据相互分离是跨境刑事证据的核心特征。因此，对跨境刑事证据来说，着眼于共通价值的证据性权利是一个更好的阐释框架，优于以制度差异为基础的模式对比范式。证据性权利具有联结取证程序与证据采纳、容许对规则差异实质解释、是制度性权利而非个人权利等特征。证据性权利反映了刑事证据法的趋同发展，根植于理性主义与权利主义的内在一致性，是国际刑事司法合作需要和国际人权标准构建的产物。将证据性权利作为阐释框架，可以化解跨境刑事证据审查判断中存在的法律跨境适用争议。充分保障被追诉人的证据性权利并对权利保障模式差异作出合理解释，可以提升他国提供协助的意愿。围绕跨境刑事证据及其衍生问题，理论界应当展开以“证据合作”为主题的比较研究，积极参与证据性权利话语体系构建。

关键词：证据性权利；刑事证据；跨境；可采性；国际刑事司法合作

6.民间借贷诉讼中的限制自认研究

作者：羊芙蓉（中国人民大学法学院）

摘要：民间借贷诉讼中的限制自认可分为部分自认和附条件自认两大类，后者又包括附加独立的攻击防御方法、附加否认陈述、附加其他相关事实三类具体形态。对既有规范和实践的考察表明，限制自认与相关制度如抗辩、附理由否认、先行自认之间的关系并未得到合理澄清，理论上亦有分歧。规范限制自认制度的司法适用，应当以自认可分性为原则，同时尊重自认人意思以避免对其造成非正当的不利益。具体而言，《民事证据规定》第 7 条的适用范围应当进行“一扩一缩”，对于先行自认中予以限制或附加条件的情形应当扩张适用。相反，对于构成附理由否认的情形则需要排除适用。法律效力的判定须由单一的裁量化效力判定模式走向形式化和裁量化相结合的二元效力判定模式，并注意限制个案中法官对自认附加事实裁量分配证明责任的行为。

关键词：民事证据规定；限制自认；民间借贷；自认可分性；证明责任

7.网络综合治理体系下网络平台证据提供义务的优化路径

作者：贺娇（中国人民大学法学院）

摘要：网络平台的证据提供义务对认定涉网案件相关事实至关重要，其来源于三大诉讼法关于单位证据提供义务的规定，并在专门的网络立法与修法中被不断强化。但数据化、跨区域、数量大等区别于传统单位证据提供义务的新特点，也让网络平台面临具体证据提供程序“无法可依”，以及负担成本和法律风险大幅增加等困境。在实践中，网络平台选择通过自行制定的“指南”等协查文件指引证据调取和规范证据提供行为，并逐渐形成了仅对接公权力机关的证据提供模式；但这些应对方法也存在难以兼顾政府、网络平台、用户等各方利益，对当事人取证权等证据权利保障不尽人意等不足。因此，在网络综合治理体系下，为切实提高网络平台提供证据的质效，我们应当进一步加强对“指南”等协查文件的监管和监督，并增加用户向网络平台获取证据的途径。

关键词：网络综合治理；电子数据；调取证据；证据提供义务；证据权利

8.电子公证证据证明效力问题研究

作者：邓矜婷周祥军（中国人民大学法学院）

摘要：电子公证证据是否具备公证法赋予的优先证明效力在实践中存在诸多争议。分析典型案例发现，司法实践中对不同类型的电子公证证据的证明效力的认可程度存在明显差别。电子公证证据证明效力的问题本质上是公证机构能否在办理电子公证业务中达到“亲历性”标准、履行证明职能的问题。根据亲历性程度和证明效力的差别，可以将电子公证证据类型化：传统公证的电子化实现（第一类）和电子数据公证（第二类）。实践经验和理论分析认为，第一类电子公证满足“亲历性”标准，应当具备优先证明效力；第二类电子公证证据满足程序完整性等“亲历性”标准后也具有优先证明效力。在司法实践中，公证机构应当承担证明电子数据公证中的环境清洁性、程序完整性的初始证明责任，抗辩方可以以有相反证据足以证明公证的电子数据本身是虚假的，或者有相反证据足以证明公证过程中的电子数据被篡改为由提出有效抗辩。

关键词：电子公证；证据效力；证明力；亲历性

9.非同质化代币侵权诉讼中证据理念之革新：特点、难点与应对

作者：林洧（中国人民大学法学院）

摘要：元宇宙在进行技术与社会的双重革新时，也给社会带来了新的纷争类型，需要民诉法进行必要的革新，以公正而高效地解决此类纷争。NFT侵权事件成为了此类纷争事件的缩影，存在区块链证据与链外电子证据二轴并进的情形，亟待民事证据法对其技术特征重新厘清，对其证据偏在问题寻求解决之道。一方面，需对区块链证据的证据属性与证明范式进行重新审视与反思，发展我国电子证据的司法审查规则。另一方面，需认识到经典证明责任理论面对证据偏在的适用困境，探究其成因、影响与对策。其中，证明妨碍救济可作为解决证据偏在问题的理论工具，并整合网络信息平台证据协查制度，得以革新 NFT 侵权诉讼的证明责任体系，实现当事人之间的武器平等。

关键词：非同质化代币；元宇宙；区块链证据；证据偏在；证明妨碍

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