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袁莉、陈绍玲:《两高知识产权刑事司法解释(三)》中商业秘密权利人“重大损失”研究
袁莉
■ 上海市徐汇区人民检察院
第三检察部副主任(主持工作)
陈绍玲
■ 华东政法大学
副教授
2020年初,中美两国签订了《中华人民共和国政府和美利坚合众国政府经济贸易协议》(简称《2020年中美经贸协议》),协议要求中方降低“侵犯商业秘密罪”的“入罪门槛”。最高人民法院、最高人民检察院近期发布《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(三)》(简称《两高知识产权刑事司法解释(三)》),对此有所回应。
对“重大损失”理论争议的回应
但《刑法》和《两高知识产权刑事司法解释(三)》坚持将两者作出区分:不当获取后披露、使用或允许他人使用商业秘密导致的损失,按“销售利润的损失”和“合理许可费用”中数额高者确定;但违反保密要求披露、使用或允许他人使用商业秘密导致的损失,按“销售利润的损失”确定。这种区分是否合理,司法解释规定的“重大损失”认定和计算方法是否正确?这些问题必须得到回答。此外,就侵权导致的销售利润的损失的计算方法,《两高知识产权刑事司法解释(三)》要求按照权利人产品或者侵权产品的合理利润计算。[11]但所谓合理利润是“毛利润”还是“净利润”,[12]是侵权行为发生之前的利润还是侵权行为同期的利润?[13]
“重大损失”相关规定的定性
“重大损失”计算方式的细化
小结
注释(上下滑动查看):
1.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第7条规定,给商业秘密权利人造成损失数额在五十万元以上属于“给权利人造成重大损失”,给商业秘密权利人造成损失数额在二百五十万元以上的属于“造成特别严重后果”。2.参见《两高知识产权刑事司法解释(三)》第4条第1款。3.陈兴良:《侵犯商业秘密罪的重大损失及数额认定》, 载《法律适用》2011年第7期。4.谢清波:《侵犯商业秘密罪中“重大损失”之界定》,载《江苏警官学院学报》2010年第2期。5.张明楷、黎宏、周光权:《刑法新问题探究》,清华大学出版社2003年版,第232页。6.《两高知识产权刑事司法解释(三)》第4条1款第1项。7.《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》(简称《刑事案件追诉标准(二)》)第73条规定“致使商业秘密权利人破产的”应予立案。8.Art 1.7 2. a of Economic and Trade Agreement Between the United States of America And the People’s Republic of China。9.参见王晓东:《论侵犯商业秘密罪“重大损失”的确定》,载《齐鲁学刊》2015年第4期。10.《两高知识产权刑事司法解释(三)》第5条。11.《两高知识产权刑事司法解释(三)》第5条第3款。12.有学者认为该“合理利润”是净利润,参见周朝阳:《侵犯商业秘密罪中“重大损失”的内外审查方法》,《中国检察官》2015年第14期。另有学者认为该“合理利润”是毛利润,参见房长缨, 张婷婷:《侵犯商业秘密刑事案件相关问题及对策研究》,《上海法学研究集刊》2019年第5卷总第5卷。13.部分案件采侵权行为同期的利润,参见上海市闵行区人民法院(2012)闵刑(知)初字第80号刑事判决;另有部分案件采用侵权行为发生前的利润,参见广东省广州市人民法院(2006)穗中法刑二知终字第5号刑事裁定书。14.参见刘方、单民:《侵犯知识产权犯罪的定性与量刑》,人民法院出版社2001年版,第321页。15.《两高知识产权刑事司法解释(三)》第4条1款第1项。16.周朝阳:《侵犯商业秘密罪中“重大损失”的内外审查方法》,《中国检察官》2015年第14期。17.《两高知识产权刑事司法解释(三)》第5条1款第5项。18.参见虞佳臻:《论侵犯商业秘密罪数额认定标准二维模式的构建》,载《福建警察学院学报》2015年第3期。19.参见李兰英、高扬捷等著:《知识产权刑法保护的理论与实践》,法律出版社2018年版,第436页。(本文为授权发布,未经许可不得转载)
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