专利维权之前，需要对自己的专利稳定性评估一下吗？
随着中国保护知识产权的环境日趋改善，我们也明显感觉到这两年的专利诉讼逐渐增多，专利权人的索赔金额明显提高，索赔金额过亿元的已是家常便饭。笔者注意到，这些涉案金额大的专利诉讼中，专利被无效的比例异常高。比如通领科技在南京中院起诉公牛集团侵犯其名下的两件专利，索赔金额近10亿元，2019年7月3日，两件专利都被宣告全部无效。金溢科技诉聚利科技专利侵权，索赔金额1亿元，2018年7月22日，相关专利被全部无效。2017年，广晟数码公司起诉创维、三星等公司，索赔金额约4亿元，2018年2月27日，相关专利被宣告全部无效……
根据相关数据统计，中国近10年来的专利无效案件中，专利被全部无效的比例有50.4%，被部分无效的比例为60%（郑海洋等：《2008-2018年度中国专利无效案件统计分析报告》），而索赔过亿元的专利被无效的概率显然高于平均数。
这些无效决定中有一些还未经过法院的终审判决，结果还存在变数。但笔者分析了这些无效决定的对比文件，有些应该值得注意的，比如通领科技索赔10亿元的两件专利，无效的关键对比文件都来自行业内的主要竞争对手美国立维腾。这种在行业主要竞争手中的对比文件是很容易被发现的，甚至不经过专业的检索，企业的工程师就能说出来最初的方案出自哪家公司，按图索骥，很快就能确定对比文件；而索赔4亿元的广晟数码的专利直接是被自己公开的在先专利无效的，相信专利权人对现有技术更加清楚。
那么在专利维权前，到底有没有必要对自己的专利稳定性进行一番评估呢？对于这个问题，看法有很多。有人自己的专利进行稳定性评估比较忌讳，认为这相当于自己先无效自己的专利，还未起诉别人，先花钱无效自己的专利（虽然不是真正的无效），感情上接受不了。或者一些人不愿意看到负面结果，就像健康人怕体检一样，担心万一查到问题。还有一些人是觉得没有必要，认为专利既然已经获得授权了，就是有效的，干嘛多此一举对自己的授权专利再评估一遍。
其实专利稳定性评估是专利行权时很重要的一个步骤，知己知彼才能百战不殆。
首先，在如何选择用来诉讼的专利这个问题上，对方产品可能侵犯多件专利，到底选择哪些专利去起诉，稳定性就是很重要的一个考虑因素，否则前面起诉专利侵权，索赔过亿，看起来很美好，但专利很快就被无效，最后就很尴尬。一次两次可能影响不大，但是维权的专利老是被无效，会影响自己专利组合的威慑力。这就像军队打仗一样，人数再多，但老是一触即溃，最后部队就没有威慑力了，而专利的威慑力是商业竞争中很重要的因素。
其次，了解自己专利的稳定性顺序之后，就可以更方便进行专利进攻的排兵布阵，因为专利稳定性并没有确定的界限，但是根据找到的对比文件情况，还是能分出顺序来的，专利权人心里清楚，哪些专利是不容易无效的，哪些专利相对不稳定一点，但是权利要求范围覆盖产品的情况不一样。很多时候会遇到这种情况，权利稳定的专利往往保护范围比较窄，侵权比对难做，而完美覆盖产品的专利，权利要求又不稳定。这始终是对矛盾，到底如何选择？是非常讲究的事情，值得专利权人花一番心思的。
此外，专利稳定性的评估对诉讼策略的运用非常重要。如果专利容易无效，专利权人更加倾向于和解，尤其在被诉侵权人找到的对比文件，开始动摇专利权人对自己专利的信心时，和解显然对专利权人最有利的。所以这时专利权人提前掌握关键的对比文件是比较重要的，可以预先判断对方无效文件的接近程度。自己的掌握的无效文件在山顶上，当对方爬到半山腰可能还比较安全，要是已经接近山顶了，还是应该见好就收，和解拿个三块五块也是钱，否则完全不了解形势，以为自己的专利不会被无效，等对方拿到关键的对比文件，为时已晚，一毛也拿不到，专利还被无效了，可谓损了夫人又折兵。比如相关的专利是在电饭煲领域的，发明人心里很清楚这个技术在烤箱里用得比较多，专利权人掌握的最接近对比文件也在烤箱领域。当无效请求找到的对比文件也在烤箱领域时，即使还没有拿到关键的那一份，专利权人也要小心了，因为他们正在朝着正确的方向，这时候专利权人就应该知道专利无效的可能性在增加，即使调整诉讼策略，要是盲目自信，会导致败诉的局面。
当然，对于专利律师来说，专利诉讼前进行稳定性评估是件比较麻烦的事情。一是评估之后稳定性如何很难定性，若是判断不稳定，相当于丢了一单业务，而且更麻烦的是，专利权人发起诉讼之后，并不是所有的被诉侵权人都会去提无效的。很多侵权人的确是抄袭专利权人的产品的，但是并不知道那个专利不稳定，以为自己抄袭了，就匆匆和解交钱了。如果相关的律师做了评估之后，发现专利不稳定建议不起诉，等到专利权人换了一位律师后，没想到对方一收到律师函根本不提无效，马上和解匆匆交钱了，所以这时候的稳定性评估反而束缚了自己。
此外，即使做专利稳定性评估，做到什么样的程度？对比文件应该找到什么程度？显然稳定评估不可能做到无效的程度，不能用无效他人专利的力度去评估自己的专利稳定性，这也是没有必要的，还会带来意外的风险。专利稳定性评估的方式也要注意，尤其要注意保密问题，所以那种满世界悬赏找对比文件的方式显然也不适合来做稳定性评估。
总之，专利维权前，要不要做专利稳定性评估，如何做稳定性评估，做到什么程度？这些问题都需要仔细斟酌，与诉讼的策略密切相关。
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