商标被恶意抢注，怎么维权？——B站网红“敬汉卿”姓名被抢注商标
文 | 小林同学
2019年8月3日，bilibili国内视频弹幕网站上一个名为敬汉卿的up主上传了一个视频，视频名称为“我被告知跟我22年的名字我不能用我要改名！我如何维权的！”，该视频截止小编写这篇文章时已经达到1433.8 万的播放量，弹幕数更是多达20万条，是混迹b站但孤陋寡闻的小编我从未见过的。
事情是这样纸的，某天敬汉卿收到一家公司的邮件，该公司在邮件中称其为中国地区“敬汉卿”商标的所有权人，经核准注册在41类上娱乐节目等服务项目上，并指称up主目前所运营的微信、腾讯、头条公众号等已涉嫌侵犯到该公司的注册商标权。并且该公司要求敬汉卿及时整改更名，否则将委托律师发函，要求各大平台查封。
（争议商标）
并且让敬汉卿更头大的事情是，他的微信公众号已经被投诉了。
（来源b站视频截图）
随着自媒体时代的发展，很多视频制作者并无成熟的团队或者公司，没有专门的法务部门，可能对于知识产权的保护意识也较为薄弱，对于一些商标抢注现象并无防范意识，并且大多数的人因时间、精力、金钱等各方面的压力最终迫于无奈只能破财消灾，最终“培育”出了一批又一批以“抢注+恶意诉讼”为手段的商标贩子。辛辛苦苦打造的个人品牌将要拱手让人，着实是每位原创UP主们最不能忍的事情。而今天，小编在这里想从商标注册的几个阶段来告诉大家，在这种情况下各位UP主应如何保护自己的合法权益。
第一种途径，也是最佳途径，是初期就提出注册申请，自己掌握商标权。
目前国内的商标注册官费非常低廉，只需300元即可提交一个商标注册申请。相对于以前的1000元或者600元的官费，这笔费用对于一个视频博主来说应当是负担较轻的。若在初期默默无闻时既已选好艺名，则应当尽快对自己的艺名进行商标注册申请。在注册类别上，一般的娱乐博主推荐在35类广告、41类娱乐相关的类别上申请商标保护，这也是对普通的博主来说最核心最重要的服务类别。在商标图样的选择上，除本身名称的注册外，若有其他配合使用的图形图样，建议一并注册。对于有特殊字体的商标，除实际使用图样的注册外，更建议以普通宋体字内容也一并提交注册，避免日后对自己logo的更改而造成的商标不规范使用问题。
但在目前的实务操作中，中国大陆的自然人无法仅作为自然人提交商标注册申请，必须同时具有个体工商户资格，因此注册申请人以个人身份提交时还需成为个体工商户，或者注册一个一人有限责任公司，以该公司作为申请主体。
第二种途径，是在商标注册阶段即将恶意抢注商标注册的行为扼杀。
商标在申请人提交注册申请后会由商标局的审查人员从形式审查和实质审查两方面进行审理，形式审查即对申请人的主体资格、提交材料是否规范齐全等方面进行审查，若合格则会下发商标受理通知书，并在之后对商标进行实质审查。
实质审查主要是该商标是否有《商标法》第十条、第十一条等条款中规定的禁止注册的情形，比如具有不良社会影响的情况，例如“叫了个鸡”。除此之外还需要对该商标依据《商标法》第三十条的规定进行是否有在先近似商标进行审查。在形式审查和实质审查通过之后，商标局会发出一个初步审定公告，进行为期三个月的公告期，在这期间公众或者在先权利人、利害关系人可以对其提出“异议申请”。
《商标法》第三十三条对初步审定公告的商标，自公告之日起三个月内，在先权利人、利害关系人认为违反本法第十三条第二款和第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条规定的，或者任何人认为违反本法第十条、第十一条、第十二条规定的，可以向商标局提出异议。公告期满无异议的，予以核准注册，发给商标注册证，并予公告。
本文以最常用的第三十二条为例。《商标法》第三十二条规定，申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。
此条分为两部分内容，第一部分是损害了他人现有的在先权利。这些在先权利包括但不限于他人已经获得的著作权、名称权、外观设计专利权、肖像权、姓名权、知名商品特有的包装装潢使用权等权利。“在先”要求这些权利的产生之日必须早于商标注册申请日。
以姓名权为例，在适用《商标法》第三十二条关于"不得损害他人现有的在先权利"的规定时，自然人就特定名称主张姓名权保护的，该特定名称应当符合以下三项条件：1、该特定名称在我国具有一定的知名度、为相关公众所知悉；2、相关公众使用该特定名称指代该自然人；3、该特定名称应与该自然人之间已建立稳定的对应关系。
根据《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第六条第二款规定：“具有一定的市场知名度、为相关公众所知悉的自然人的笔名、艺名等，可以认定为反不正当竞争法第五条第（三）项规定的‘姓名’”。
虽然该司法解释并非直接针对“商标权”，但本质上也是定义“损害他人姓名权”的条款，因此，实际适用商标法时，各位UP主的艺名也可以纳入“姓名权”的保护范围内。
根据《最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的意见》第20条规定，当事人主张诉争商标损害其姓名权，如果相关公众认为该商标标志指代了该自然人，容易认为标记有该商标的商品系经过该自然人许可或者与该自然人存在特定联系的，人民法院应当认定该商标损害了该自然人的姓名权。
当事人以其笔名、艺名、译名等特定名称主张姓名权，该特定名称具有一定的知名度，与该自然人建立了稳定的对应关系，相关公众以其指代该自然人的，人民法院予以支持。例如“金龟子”、“PAPI酱”和“金庸”等。
在知名度方面，异议申请人可以各平台的粉丝数、视频点击量和评论数、百度搜索结果、获得奖项、被邀请参与的公开活动及新闻报道等证据证明知名度，特定名称的指代以及稳定的对应关系可以各种新闻报告、网页搜索结果作为证据，以及以该姓名签订的各种商业合同来证明这个“姓名”背后的商业价值等。就像敬汉卿在视频里讲的那样，要证明自己很出名。
第二部分内容为“以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标”。本条主要是为了遏制抢注他人使用在先并且具有一定影响的商标的行为，这也是诚实信用原则在商标法领域的体现。要使用此条需要满足以下条件：在先使用的商标与诉争商标相同或者近似，且是与诉争商标被核定使用的商品或服务项目相同或类似的项目；在先使用的商标已经具有一定影响；诉争商标的申请人是以不正当手段抢注的。
对于“在先使用”的认定，一是需要在诉争商标的申请日之前已有使用，二是需要在先使用人有主观的使用意图，客观上也已经发挥了区分作为商标的区分商品和服务来源的作用。
在索尼爱立信一案中，因索尼爱立信（中国）公司没有将“索爱”作为其商标使用的意图和行为，最高人民法院认为，本案中的争议商标“索爱”，无论是作为未注册商标的简称，还是作为企业名称或知名商品特有名称的简称，其受法律保护的前提是，对该标识主张权利的人必须有实际使用该标识的行为，且该标识已能够识别其商品来源；在争议商标申请日前，索尼爱立信公司并无将争议商标作为其商业标识的意图和行为，相关媒体对其手机产品的相关报道不能为该公司创设受法律保护的民事权益。（（2010）知行字第48号）因此，若想要获得商标法上的保护，必须有意识地将自己的“姓名”作为商标进行使用。
对于“一定影响”的认定，这要求该商标在一定的区域内被一定的人群所熟知。根据《最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的意见》第23条的规定，在先使用人举证证明其在先商标有一定的持续使用时间、区域、销售量或者广告宣传的，人民法院可以认定为有一定影响。各位博主在使用自己的艺名等上传视频、参与商业活动时，可以将其作为一个商标经营，在不同的网站、持续使用该名称进行视频制作以及各网站广告位对该视频的宣传等事实均可以作为证明“有一定影响”的证据存在。
对于“不正当手段抢注”的判断，需要在先商标使用人从诉争商标申请人的主观恶意上提供证据证明，此处的恶意一般为“明知”或“应知”，例如在先商标使用人和申请人为同一地域或同行业竞争者的情况，或双方之间有过洽谈合作的情况等。
在笔者写下这篇文章时，B站已经发出声明，为了更好维护和保障UP主创作的合法权益，将为UP主提供相应法律援助。同时，未来将上线“UP主创作权益保护计划”，为UP主提供更加专业立体的法律支持。相信有了B站更专业的法律支持和更丰富的证据提供，UP主权益保护之路必会迈向正轨。
第三种途径，是在被抢注的商标已经获得授权注册成功之后，若相关权利人发现涉嫌抢注自己的商标，可以对其提出“无效宣告”。
《商标法》第45条规定，已经注册的商标，违反本法第十三条第二款和第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条规定的，自商标注册之日起五年内，在先权利人或者利害关系人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。对恶意注册的，驰名商标所有人不受五年的时间限制。
但需值得注意的是，虽然无效宣告成功后该商标会处于无效状态，但在整个无效宣告的过程中，该商标依然是有效的，商标权利人依然可以以这个商标作为自己的权利基础要求腾讯、微博等其他网站将up主的全部涉嫌侵权的运营号删除或者下架。而无效宣告的时间往往可以长达一年，在国家知识产权局商标局的决定书下达后，还有可能经历诉讼环节，一审二审甚至再审。在这长达数年的征途中，也许被诉侵权的博主的一切努力都已付诸东流，而为了自己的事业能够继续下去，花费一定的金钱去购买一个“授权”或者一个“商标”可能对这些人来说就是一个较好的选择了。
每一枚商标背后凝聚着的都是权利人的汗水，是经过不断努力才创造出的商业价值，日日夜夜的视频编辑、挠头抓耳的视频主题可能是每个UP主的不堪回首之过往，而这些心血凝结而成的果实，希望每个UP主都能善于运用法律的武器来捍卫它们。
（本文为授权发布，未经许可不得转载）
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