法律微课堂‖云雷聊法之十六/《专利法》《商标法》《著作权法》

赵云雷，供职于山西省阳城县自然资源局。自然人爱自由，法律人讲法治

著作权法

《中华人民共和国著作权法》，也叫“版权法”。

自然微论坛微信群里多有作家、诗人、摄影家、记者编辑的，各种诗集、著作、歌曲、摄影作品、微电影、文章、“豆腐块”等也不少，群主的《网言网语》、陶琦老师的《良田梦》、刘虎老师的一系列作品，都是典型的著作了，要保护自己著作权，适用的就是这部法，想必也与之打过交道。现在网络时代，你“抄”他，他“抄”你，互相“抄”，一复制一粘贴，稍微加工就搞定了。搞作品创作的，如只管蒙头写、拍、编，熬了N个通宵，腰酸背疼颈椎难受，好不容易弄出来的的原创，稍不注意，别人换个马甲就弄走了，个人抄抄个人用吧也无所谓，但大规模的抄袭还出售赚钱，弄得自己的一番心血没价值了不值钱了，很闹心的，很不舒服，愤而诉诸公堂也有的是，因此，这部法事关各位群友切身利益。

我国的知识产权法主要是由《著作权法》、《商标法》和《专利法》三部法律来构成的，都与脑力劳动、或智力活动吧有关，与创作关联，《民法通则》也有明确规定。

为迎接第19个“4·26世界知识产权日”，全国各地正在开展今年的“知识产权宣传周”活动，主题为“严格知识产权保护营造一流营商环境”。国家知识产权局下发的“全国知识产权宣传周活动通知”，要求积极推进以“尊重知识、崇尚创新、诚信守法”为核心的知识产权文化建设，为加快知识产权强国建设营造良好舆论氛围。其中太原是这么说的：围绕主题，4月20日至26日，我市开展主题为“严格版权保护，推进创新发展”的宣传周活动，加强版权的宣传普及，进一步有效提升公众保护版权、运用版权的意识，促进打造鼓励、倡导知识文化的创作、创新和版权保护的法治环境。宣传方式吧，与“6.25土地日”对土地管理法的宣传方式差不多，但内容不同，人家重点宣传版权方面的法律法规政策和各地近年来在打击侵权盗版、软件正版化的情况。这里的版权法律法规，说的就是著作权法。

 4月22日，最高法召开知识产权宣传周活动新闻发布会，发布了《中国法院知识产权司法保护状况（2018年）》白皮书等。说的是，2018年法院知识产权案件数量增幅较大，新收知识产权民事、行政和刑事案件数量同比上升41.19%。京沪江浙粤五省市法院收案数量仍然保持高位运行，新收知识产权民事一审案件占全国的65.39%。其他一些省市新收各类知识产权案件同比也呈迅猛攀升态势，尤其中西部地区上升更快。案件数量增加了，审判质效也在稳步向好。从中可窥经济的发展与知识产权的保护很密切，保护的越好，越鼓励人，发展的越好。

 前段时间视觉中国“黑洞”照片版权引发的争议，让人思考维权到侵权的边界在哪，后来尽管视觉中国发文致歉并关闭网站开展整改，但黑洞照片版权事件仍在议论。最高院的新闻发布会，有领导就视觉中国因“黑洞照片”版权引发的社会关注问题回答了记者提问。明确提出，对虚构版权牟利不予保护。主要说的是有关照片版权的事，群内摄影高手很多，不知道知道不知道这个事么。具体有四层意思：一是图片案件没有特殊裁判规则。照片作品维权法律问题，应当坚持法治原则，该保护的坚决保护，不该保护的坚决不予保护。坚持严格保护知识产权，但对不享有版权的照片虚构版权，进行牟利的违法行为坚决不予保护，情节严重的依法应当予以惩罚。这坚持了是实事求的原则，破除了之前普遍存在的错误认识，图片案件没有特殊裁判规则，仍然需要就个案中进行证据和诉辩观点审查。二是要严格审查首次发表时间。应当严格审查照片作品的权利归属证据，并应严格依据著作权法和实施条例及最高院相关司法解释的规定进行审查。要严格审查照片作品首次公开发表的时间，不得仅以当事人自行标注的可修改的时间证据作为判断发表时间的依据。意思是以前法院不审查图片上传时间，现在要严格审查首次发表时间。三是不能仅以水印认定权利归属。发言人还引用2014年最高院知识产权案件年报所载的（2014）民提字第57号“华盖公司诉正林公司侵害著作权纠纷案件”，并强调，希望各地方法院在参照最高院典型案例时要准确领会案例指引，不能仅以水印当作照片作者的署名来认定权利归属，防止片面性和简单化。这话非常关键，说明最高法院并不认为（2014）民提字第57号这个再审判决确立了“水印就是署名，可以作为著作权权属充分证据”的裁判规则。这要注意，你在照片上做了个记号，就能证明是你的版权，那不一定，那怎么办？那还得弄个记号，辅之以其它吧，关键是要在先发表，首次发表的时间要在先。四是判赔应以市场价值为基础。太低不行，太高不妥，让市场说话，以市场价值为基础，以正常许可费用作为参照。

说了知识产权法，才好说著作权法。这部法较早，也是老法了，国家也在不断地加大力度保护著作权，在不断地完善这部法律。所以，大家尽管放心地创作，弄点精神食粮，有时比物质食粮更来劲。

第二条，中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。外国的有些区别，不多说了。特别说一下，本法所称的作品，包括口述作品。

 第十条，著作权包括下列人身权和财产权：1发表权、2署名权、3修改权、4保护作品完整权、5复制权、6发行权、7出租权、8展览权、9表演权、10放映权、11广播权、12信息网络传播权、13摄制权、14改编权，15翻译权、16汇编权、17应当由著作权人享有的其他权利。著作权人可以许可他人行使前款第（五）项至第（十七）项规定的权利，并依照约定或者本法有关规定获得报酬。著作权人可以全部或者部分转让本条第一款第（五）项至第（十七）项规定的权利，并依照约定或者本法有关规定获得报酬。

第十一条，著作权属于作者，本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。谁署名，谁作者。

 第十六条，公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第二款的规定以外，著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。说的是职务作品，尽管你操刀的，但是为了完成单位的任务所创作的，所以叫职务作品，前面加了俩字“职务”，职务行为，所以这个著作权受到一定的限制。

那没有著作权的份额，谁还好好干了。也不全无，还是要予以一定著作权的，特别是署名权、获得奖励的权利。比如，主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品；法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。

不过，上述职务作品，时有公民与单位因著作权发生纠纷的，互争著作权。单位说，单位提供的物质技术，公民是为完成单位任务而创作的，只能署单位的名称，单位享有著作权；公民认为，自己的劳动成果，单位仅仅提供后勤保障而已，不能算单位的，署名权乃至全部著作权应属于自己。干上了，名也得要，利也得要，就对簿公堂，说个所以然，弄得不欢而散。

第二十条，作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。

第二十一条，公民的作品，其发表权、本法第十条第一款第（五）项至第（十七）项规定的权利的保护期为作者终生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。

法人或者其他组织的作品、著作权（署名权除外）由法人或者其他组织享有的职务作品，其发表权、本法第十条第一款第（五）项至第（十七）项规定的权利的保护期为五十年，截止于作品首次发表后第五十年的12月31日，但作品自创作完成后五十年内未发表的，本法不再保护。

 电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、摄影作品，其发表权、本法第十条第一款第（五）项至第（十七）项规定的权利的保护期为五十年，截止于作品首次发表后第五十年的12月31日，但作品自创作完成后五十年内未发表的，本法不再保护。

说的是，其中14项权利，是有期限的，不可能千秋万代的享有，要不《西游记》《三国演义》《水浒传》《红楼梦》等等作者来找你要报酬，作者来不了，作品里的齐天大圣、黑脸张飞、李逵、林妹妹了群起来找你要，或者他们后代找你要，没完没了的，岂不乱套！所以，就限定了50年，死后50年。法人作品、电影作品、摄影作品等的保护期限也是50年，不过与公民作品不同的是，首次发表后就开始计算，公民的作品活着的时候都算。

为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品等十二种情形，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。说的是你可以不出钱使用，但主要是自己学习、研究、欣赏，还得是发表过的；你可以不出钱引用已发表过的，但得适当，不可大面积抄袭等。

未经著作权人许可发表其作品的，歪曲、篡改他人作品的，剽窃他人作品的等十一种情形要承担相应的民事责任。还有一些著作权的侵权行为，情节严重的，要受到行政处罚，构成犯罪的，依法追究刑事责任。

商标法

《中华人民共和国商标法》，也是一部老法了，最近焕发新的生机，进行了修改，修改条款自2019年11月1日起施行。

第一条，为了加强商标管理，保护商标专用权，促使生产、经营者保证商品和服务质量，维护商标信誉，以保障消费者和生产、经营者的利益，促进社会主义市场经济的发展，特制定本法。

群里也有不少群友在朋友圈发些什么商品的宣传了，光说商品还有欠缺，谁知道是真的呀假的，光听名不行，看货也不一定行，还得亮出那商品的商标，看看商标的真假，国家认这个，买家也要认这个才对，商品和服务的质量标志吗。

经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标；商标注册人享有商标专用权，受法律保护。集体商标，是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。证明商标，是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。

申请注册和使用商标，应当遵循诚实信用原则。商标使用人应当对其使用商标的商品质量负责。　　

任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。申请注册的商标，应当有显著特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。仅有本商品的通用名称、图形、型号的，仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的，其他缺乏显著特征的，这些标志不得作为商标注册，但是经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。显著特征，这个是商标的标志性东西，必须具备的，不显著，不便识别，就不得作为商标注册。

有八项标志不得作为商标使用，比如：同国旗、国徽等相同或者近似的，有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的等。县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。

就同一种商品或者类似商品申请注册的商标与他人在先使用的未注册商标相同或者近似，申请人与该他人具有前款规定以外的合同、业务往来关系或者其他关系而明知该他人商标存在，该他人提出异议的，不予注册。

商标中有商品的地理标志，而该商品并非来源于该标志所标示的地区，误导公众的，不予注册并禁止使用；但是，已经善意取得注册的继续有效。地理标志，是指标示某商品来源于某地区，该商品的特定质量、信誉或者其他特征，主要由该地区的自然因素或者人文因素所决定的标志。地理标志也是知识产权的一种，又称原产地标志，主要用于鉴别某一产品的产地，即是该产品的产地标志。现在互争地理标志的事情也时有发生，以假乱真的现象也有。名气大了，就要争利。

注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。未经商标注册人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，构成犯罪的，除赔偿被侵权人的损失外，依法追究刑事责任。伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，构成犯罪的，除赔偿被侵权人的损失外，依法追究刑事责任。销售明知是假冒注册商标的商品，构成犯罪的，除赔偿被侵权人的损失外，依法追究刑事责任。

假冒注册商标的商品不得在仅去除假冒注册商标后进入商业渠道。这是新增加的内容，告诉你不能换个马甲就完事了。

专利法

第一条，为了保护专利权人的合法权益，鼓励发明创造，推动发明创造的应用，提高创新能力，促进科学技术进步和经济社会发展，制定本法。

这个科学技术是第一生产力的意思吧。多年前，邓小平就说，实现四个现代化，关键是科学技术现代化，科学技术上不去，政治就是空的。意思是，不论你抵制日货、美货了，你有多爱国，你觉悟多高，你满腔热情、但你不动脑筋拿不出干货，没有高技术、尖端技术，你光喊叫，说服力并不大。科学技术才是第一生产力，才能证明你的实力，有了实力，谁都不敢小看你。专利越多，质量越高，保护的越好，特别是尖端技术越厉害，就越促进经济社会发展。《2018年中国专利调查报告》显示，我国共授权发明专利43.2万件，发明专利授权量排名前3位的国内企业依次是，华为、中石油和广东欧珀移动通信有限公司。这个也表明，我国专利保护环境持续向好，数量增加、质量向好。

非本国居民知识产权申请数量是反映一个国家知识产权保护水平与营商环境的“风向标”和“晴雨表”。据介绍，2018年，国外在华发明专利申请量达到14.8万件，较上年增长9.1%，是“十三五”以来最快增速。国外在华知识产权申请量的持续增长，显示了外国企业对我国知识产权保护环境的认可和信心。目前，我国知识产权制度建设日益完善，知识产权保护力度不断加大，营造了良好的营商环境，为国际企业在华的知识产权提供了有效保障，极大地促进了中外技术交流合作。但是，美国那个特朗普特不靠谱，张开大嘴，居然说中国窃取其知识产权，说中国强迫美国企业与中国合作伙伴分享其知识产权，以此作为在华开展业务的代价，指责中国强迫技术转移的行为，造成其成千上百亿美元的损失，并发起什么301调查，对中国发起知识产权侵权调查，开展了与中国和其他国家的的贸易战。要知道，我们中国的技术也不是吃素的，什么5G了、量子卫星了等不比你差，我们也不示弱，兵来将挡水来土掩，予以了强有力的反击，有礼有节，以打促和，让老美坐到了谈判桌前。不过，话说回来，中美贸易争端主要发生的两个方面，其中之一就是中国没有优势的进口和技术知识领域，产生原因之一，就是因为技术性贸易壁垒引起的技术摩擦。企业专利海外布局能力和国际影响也有点弱。从中也可见发明创造的厉害，可见专利法有多重要。

第二条，本法所称的发明创造是指发明、实用新型和外观设计。发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。

第九条，同样的发明创造只能授予一项专利权。两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。

第十一条，发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利。外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利。

第二十二条，授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。这个有具体的名词解释，得对照条文好好理解。

第二十五条说的是，对科学发现；智力活动的规则和方法；疾病的诊断和治疗方法；动物和植物品种；用原子核变换方法获得的物质；对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计等六种情形不授予专利权。

第四十二条，发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算。

第四十八条说的是强制许可，你搞了个发明，老不转化为使用的东西，那有什么意义。所以专利权人自专利权被授予之日起满三年，且自提出专利申请之日起满四年，无正当理由未实施或者未充分实施其专利的；专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的，国家就要强制许可，当然了，也不是白许可了，是有费用的。

未经专利权人许可，实施其专利，即侵犯其专利权，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，专利权人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求管理专利工作的部门处理。假冒专利的，除依法承担民事责任外，还要受到行政处罚，构成犯罪的，依法追究刑事责任。

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