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法律思想

Vol. 402 朱明哲:法理学研讨课教学大纲

本课程是一门写作课,主要目的是讲解和练习论文写作的技术。课程目标是在结课时每人都能在教师的帮助下完成一篇达到本科毕业论文水平的论文。为了实现这一目标,我们会从第一节课开始着手准备该文。
2018年12月24日

Vol.273 陈景辉:捍卫预防原则:科技风险的法律姿态 | 科技与法律

预防原则第二个缺陷在于,由于它要求以“不计代价”的方式来预防各式各样的风险,原本试图通过这种高强度的政府举措来保护人民福祉的做法,很有可能产生替代性风险(substitute
2018年1月27日

Vol.263 法思2017推送合辑

2017年,“法律思想”持续关注法学理论的不同学术构建和方法进路,借助一方平台推送法学理论的基本学术传统和前沿问题研究,为法理学共同体传播理性、经典和前沿的声音。
2017年12月31日

Vol.262 域外法学 | Law and Philosophy Volume 36 / 2017(Issue 1-3)

tradition.)等法律传统,主题包括法理论、正义与法律、道德与法律、法效力、法的本质、法律体系、惩罚与责任、正当性、法律推理、义务、职业道德、证据与程序所涉及的认识论问题等。
2017年12月29日

Vol.261 文献速递 | 桑斯坦:《星球大战的世界》(张力译)

如果你热爱《星球大战》系列电影,或是其死忠粉,而且还想要一份有关法学理论或行为经济学概念的有趣介绍,那么,桑斯坦的这本书举重若轻、流畅清晰地做到了这一点。——《泰晤士报》
2017年12月26日

Vol.260.1 文献速递 |《法理论有什么用?》

2.[德]诺伯特·霍斯特:《法是什么?:法哲学的基本问题》,雷磊译,中国政法大学出版社2017年7月版。
2017年12月25日

Vol.259 文献速递 |《荆棘丛——关于法律与法学院的经典演讲》

幸运的是,在琐事与惰性的纠缠之间,偶遇一个出国访学的机会,使我有时间得以在一个简单而安静的环境下顺利完成翻译工作。在这里,我要感谢国家行政学院的王静教授和华盛顿法学院(Washington
2017年12月19日

Vol.258 域外法学 | legal theory 2017年卷

Theory由剑桥大学出版社创办于1995年,彼时学生创办的法律评论期刊盛行,但极少有同类法律评论期刊从哲学角度关注法律理论。本刊创办之初,旨在关注针对法律性质(the
2017年12月18日

Vol.257 王夏昊:论法律解释方法的规范性质及功能 | 法律解释的性质

interpretation)。质言之,操作性解释是在官方的法律适用中发生的,而且是被对具体案件的法律决定进行证成的要求所决定的。
2017年12月15日

Vol.256 王彬:“法律解释”与“法律诠释”之术语辨析 | 法律解释的性质

Lieber对解释和阐释的区分是分析性的,他据此提出了宪法解释和宪法阐释的区别,宪法解释是服从性的,而宪法阐释则是创造性的。美国宪法学者惠廷顿承继了Francis
2017年12月13日

Vol.255 郑永流:出释入造——法律诠释学与法律解释学的关系 | 法律解释的性质

Ricoeur,1913-)看来,理解的本体论,只有通过方法论的探讨,经过认识论,即知识如何获得,方能最终达到。他要把理解的本体论与解释的方法论溶为一体,开辟了诠释学的一个新方向。贝蒂(Emilio
2017年12月11日

Vol.254.2 比较法研讨课优秀作业(四):法典化——来自蒂堡与萨维尼论战的启示 | 指导老师:冯威(附课程介绍)

由于德意志地区政治上的长期分立与混乱,德意志的普通法像英国与法国一样抵挡罗马法的入侵。中世纪德国缺少中央的政治和司法机构来对本民族习惯法进行采集、汇编以及研究,从而难以奠定一个普通德意志私法的基础。
2017年12月8日

Vol.254.1 比较法研讨课优秀作业(三):网络隐私权保护 | 指导老师:冯威(附课程介绍)

这篇文章针对的是新闻媒体行使言论自由权对个人隐私造成的侵犯。美国宪法第一修正案的权利中确定了言论自由是公民最重要的基本权利,可有时候这种权利借助于新闻媒体,使个人的私生活成了新闻媒体恶意炒作的对象。
2017年12月8日

Vol.253.1 比较法研讨课优秀作业(一):代孕与亲子关系的认定 | 指导老师:冯威(附课程介绍)

跨国代孕安排,以色列对代孕的法律规制不包括国际私法方面,因为以色列仅允许官场居住地在以色列的,有意向的父母和代理孕母进行代孕安排。因此在以色列,没有关于外国代孕的官方安排,也不承认外国代孕协议。
2017年12月5日

Vol.253.2 比较法研讨课优秀作业(二):同性婚姻合法化 | 指导老师:冯威(附课程介绍)

在这里我们可以看到婚姻的形式意义,那就是达到结婚年龄的、没有特定血亲关系的、无不适宜结婚的疾病的、一男一女自愿真实的、与对方到婚姻登记机关进行登记后才能享有的特定法律地位,与对方建立特定的法律关系。
2017年12月5日

Vol.252.2 京蓟公法论坛第四期:制度性义务观与解释法律规范性发言实录

、拉兹为代表;以德沃金为代表的一阶立场,或者说包含价值的立场。就此来说,法律实证主义的立场主要是中立的二阶立场,我们会把现在很多的法哲学家,包括朱老师所做的法律规范性探究称为元理论探究(meta
2017年12月2日

Vol.249 邱昭继:法律中的可辩驳推理 | 人工智能与法律推理

不一定。单个的公司或许能把顾客从其它公司那里吸引过来,从来销售更多的烟草。但不是所有公司能同时这样做。当所有公司都做了广告,很可能广告的效应相互抵消——这样总的销售额又跟以前一样多。
2017年11月27日

Vol.248 周兀,熊明辉:如何进行法律论证逻辑建模 | 人工智能与法律推理

法律论证建模同时牵涉到论证的评价问题,对此非形式逻辑学派和语用论辩学派都有各自的论证框架和评价机制,本文不做详议。需要指出的一点是道格拉斯∙沃尔顿(Dougls
2017年11月24日

Vol.248 於兴中:人工智能、话语理论与可辩驳推理 | 人工智能与法律推理

在法的话语理论中,一个重要思想是无论规则还是案例,其本身并不是足以构成自足的论证,因为两者本身都是可争议的对象。这与把规则和案例看成不同推理前提的传统法律思维是截然不同的。
2017年11月22日

Vol.247 亨利·帕克:论法律论证中举证责任的形式化 | 人工智能与法律推理

“质疑”有几种形式,其中只有一种形式将在我们的例子中被使用,即“结论对结论”的质疑,正如在“既然有了要约和受领,故存在有效合同”以及“既然受要约人在受领时神志不清,因而不存在有效合同”论证一样。
2017年11月20日

Vol.246 张保生:人工智能法律系统的法理学思考 | 人工智能与法律推理

Schlink开发了JUDITH律师推理系统。二是模拟法律分析,寻求在模型与以前贮存的基础数据之间建立实际联系,并仅依这种关联的相似性而得出结论。Jeffrey
2017年11月17日

Vol.245 张帆:法律家长主义的两个谬误 | 法律家长主义

法律家长主义的学说中包含了一些核心的和纲领性的命题。尽管并非每一位法律家长主义者都明确的描述过这些命题,但我们相信,这些命题构成了他们共同的基本立场。这些关键性的命题可以归纳如下:
2017年11月15日

Vol.244 黄文艺:作为一种法律干预模式的家长主义 | 法律家长主义

要有效控制家长主义干预的滥用,必须在理论上和实践上确立家长主义法律干预的设立条件。这一问题恰恰是法律家长主义研究中的薄弱环节。本文试图从实体原则和程序要求两方面提出家长主义法律干预的设立条件。
2017年11月13日

Vol.243 郑玉双:自我损害行为的惩罚:基于法律家长主义的辩护与实践 | 法律家长主义

6769病患生命的权利,这种赋权会带来社会关系的改变,并引发一系列的社会效应,其中最严重的效应是安乐死被滥用的危险,也即滑坡效应。
2017年11月10日

Vol.242 车浩:自我决定权与刑法家长主义 | 法律家长主义

命运的决定者和自己生活的作者。公民在自己的生活范围之内自立为王,不受国家、社会以及他人等外界因素的干涉。对这种观念本身,有必要从思想根基、宪法依据以及社会情势发展等方面略加说明。
2017年11月8日

Vol.241 孙笑侠,郭春镇:美国的法律家长主义理论与实践 | 法律家长主义

v.Hardy,尤他州的法律规定,出于对矿工的健康和安全考虑,每人每天的工作最长时间不超过10小时。在此之后对家长主义法律的理解和运用出现了反复,这突出地表现在就是更为著名的Lochner
2017年11月6日

Vol.240 法理学研讨课授课大纲 | 朱明哲

参与讨论有积极的一面,人们应该能够理解您如何进行思考。批评性的成分也同样存在——占据优势的讨论是如何偏离轨道的?反对其他观点可以通过许多方式进行。以下是几种例子:
2017年11月3日

Vol.239 霍斯特·德莱尔:古斯塔夫·拉德布鲁赫与柏林墙射手案 | 拉德布鲁赫公式

“以后才会正确地显示,如果一部法律败坏到完全不考虑合人权解释的程度……就该条款而论,基本法第103条第2款不能阻却刑罚。这是基于这一考虑:刑罚的免除因与人权法相冲突而自始无效,因此根本就不是法。”
2017年11月1日

Vol.238 大卫·戴岑豪斯:再论怨毒告密者案 | 拉德布鲁赫公式

对我来说,如果说专制即便给自己披上法律的外衣依然可以如此远离道德命令,远离法律自身的内在道德,以至于它根本就不再是法律体系,那么这一点也并不令人惊讶。当一个制度自称是法律,但是需要执行的[A2]
2017年10月30日

Vol.237 罗伯特·阿列克西:为拉德布鲁赫公式辩护 | 拉德布鲁赫公式

最后,无效的结果不是因为法规的形式而是因为其实质,因为其极端不正义性。所以,富勒的标准可以完善但不能替代拉德布鲁赫公式。此理亦可用于柏林墙枪击案的焦点,即《德意志民主共和国边境法》第27条第2款。
2017年10月27日

Vol.236 雷磊:再访拉德布鲁赫公式 | 拉德布鲁赫公式

总之,不能容忍公式是法效力命题,体现了拉氏的伦理学相对主义思想,属于参与者视角下实践理性的范畴。这说明,不能容忍公式是一种规范性法律理论。波兰法学家泽西·弗罗布列夫斯基(Jezy
2017年10月25日

Vol.235 柯岚:拉德布鲁赫公式的意义及其在二战后德国司法中的运用 | 拉德布鲁赫公式

在三级审判中,德国法院都拒绝了三被告提出的抗辩理由。1992年,柏林地方法院的判决认为,这些辩护理由的基础是靠不住的,因为它们十分邪恶地和令人难以容忍地违反了“正义的基本准则和国际法保护下的人权”。
2017年10月23日

Vol.234 拉德布鲁赫:法律的不法与超法律的法 | 拉德布鲁赫公式

。普特法尔肯在一个厕所的墙上发现有戈逖希留下的字迹:“希特勒是一个杀人狂,应对战争负罪。”判决的作出不单单是因为这个留言,而且也是因为戈逖希听信了外国广播的宣传。图林根总检察官库什尼茨基博士(Dr.
2017年10月20日

Vol.233 【人文札记】雷磊:法哲学研究中的哥白尼革命 | 法理学者谈语言

为便于阅读略去本文脚注,感谢雷磊老师授权法思公号推送本文
2017年10月18日
2017年10月16日

Vol.231 【人文札记】赵明:法律语言之“门” | 法理学者谈语言

沉默化的法律语言也就是法律大厦的虚无化。卡夫卡深知,这恰恰是人类法律文明事实上曾经经历过的漫长历史。这就是《一道圣旨》这则寓言所要昭示的法律语言的“历史性”真理。
2017年10月13日

Vol.230 马驰:康德认识论背景下的基础规范 | 新康德主义法哲学

pure),道德因素的排除仅仅是其纯粹化的一个方面,另一个方面是对事实的排除;纯粹法学是法学的纯粹而不是法律的纯粹,它所解决的是关于法律的认识问题。以下依次分析这两个问题。
2017年10月11日

Vol.229 康特罗维茨,帕特森:法学方法论背后的新康德主义科学观 | 新康德主义法哲学

上述属性依赖于(1)内容(2)题材(3)不同科学的种种形式(4)某一特殊科学与其它科学的关联(5)目的。不从这些方面来考量法律科学,就不可能认知(cognition)构成它的各种不同分支。
2017年10月9日

Vol.228 张龑:凯尔森法学思想中的新康德主义探源 | 新康德主义法哲学

Glock)的观点,自康德以至今日,德国哲学中各种不同方向的思潮始终面临着同一论题:鉴于科学的迅猛发展,哲学是否可以发挥独立的作用。就对此问题的回答来说,德国19世纪的哲学大致可以划分为三个阶段:
2017年10月6日

Vol.227 姚远:施塔姆勒是自然法学家吗? | 新康德主义法哲学

法律与道德的关系,或其几种变形版本,即实然法与应然法的关系、是与应当的关系、事实与价值的关系,构成了自然法学和法实证主义的争论焦点。因此,弄清施塔姆勒在道德问题上的见解,有助于我们澄清他的理论立场。
2017年10月4日

Vol.226 吴彦:新康德主义法学的两种路向:施塔姆勒与凯尔森 | 新康德主义法哲学

“概念要么是经验性的概念,要么是纯粹的概念,而纯粹概念就其仅在知性中有其来源而言,就叫作‘Notio’[范畴]。而一个出自诸Notio[范畴]的超出经验可能性的概念,就是理念或理性的概念。”(B
2017年10月2日

Vol.225 斯蒂芬·达沃尔:权威与理由:排他性与第二人称 | 法律与自由

我主张无论以这种方式将我置于他人之手有多么可欲,甚至到了将她视为对我拥有实践权威的份上,这也不能简单导致她确实拥有这个权威。为了使她能够正当地对我主张权威,我必须对她负有责任(answerable
2017年9月29日

Vol.224 克里斯托夫•默勒斯:“我们(畏惧)人民”:德国立宪主义中的制宪权 | 法律与自由

把国家社会主义纳入论述框架必须十分谨慎。国家社会主义的制度和纳粹时期的法律话语提出了非常复杂的问题,尤其是,任何形式的宪法话语或正当性话语的作用都变得难以评价。下面两种观察,而非分析,可能是恰当的:
2017年9月27日

Vol.223 约格·诺伊纳:基本权利对德国私法的影响 | 法律与自由

其中它引用魏玛宪法第153条作为标准,并第一次为自己主张实质的审查权。在随后的几个零星裁判中,通过以魏玛宪法第153条第3款、155条第3款的基本义务具体化民法典第242条(“根据诚信提供给付”),
2017年9月25日

Vol.222 黄伟文:客观价值、自由与宽容:超越批判法学与自由主义之争 | 法律与自由

在私人生活中,人们通常拥有“一些他们认为自己不会、确实不可以也不应当脱离的情感、奉献和忠诚……他们可能认为,将自己与某种宗教、哲学以及道德信念,或与某种持久的拥护与忠诚脱离开来,是不可思议的”。
2017年9月22日

Vol.221 林垚:以赛亚·伯林的自由观 | 法律与自由

〈两种自由概念〉背后的另一个历史判断是,伯林进行这一演讲正值冷战前期,其时共产主义者扭曲积极自由概念的恶果初显,而西方左翼知识分子对前者的乌托邦尚存幻想,因而就此发出警告正是当务之急:
2017年9月20日

Vol.220 郑玉双:政治至善主义与自治的价值 | 法律与自由

其次,人与动物都有情感,但与动物不同,人具备实现自治的能力。这种能力体现在一个独立的行动主体形成自我意识、做出自我决定,不是按照外在的支配,而是按照根据自己的欲求与意志来生活。按照Gerald
2017年9月18日

Vol.219 王凌皞:论评价性法律概念的解释基准及其方法 ——以儒家“正名”学说为出发点 | 不确定法律概念

26由此来看,名适用的基准是事物的实际状态。但同时,冯又认为“因为名的正确适用,君臣父子在现实世界中都遵照这些语词的定义或者概念行事,他们都能履行他们的相应职责,因此社会重新回归到有序的状态”
2017年9月15日

Vol.218 尹建国:不确定法律概念具体化的模式构建——从“唯一正确答案”标准到“商谈理性”诠释模式 | 不确定法律概念

简言之,“融合说”和“公共制约和习惯说”虽从理论上可自圆其说,但无法解决实践中存在的种种困境,操作性并不强,并不能对法院或行政主体的法律解释行为带来明确、切实、有效的指导,难以被普遍地接受和认可。
2017年9月13日

Vol.217 王天华:行政法上的不确定法律概念 | 不确定法律概念

剩下的是比较解释和历史解释,但它们需要援引无法从法律推导出来的规范前提。为了论证某种解释而援引过去或者外国的先例,只能以该先例所提供的解决方案“理想”或“不理想”为前提,即必须追加价值判断。[74]
2017年9月11日

Vol.216 教师节专题 | 法思专题索引

在过去的215期推送中,法思组织了40+专题,得到了近200位老师的帮助。本期推送,我们特意对所有专题进行了分类汇总,附以链接(点击任意标题即可),作为一份教师节礼物回馈法思师友。
2017年9月10日

Vol.215 王贵松:行政法上不确定法律概念的具体化 | 不确定法律概念

Bachof)、乌勒等均为这种二分法的代表。[14]当然,经验性概念与价值性概念的区分也是相对的,两者之间是相互流动的,但这并不妨碍其为不确定法律概念的精细化研究提供分析工具。
2017年9月8日

Vol.214 蔡 琳:不确定法律概念的法律解释——基于“甘露案”的分析 | 不确定法律概念

就评价性不确定法律概念而言,本案中的“情节严重”不仅揭示了裁量的必要和合目的性司法审查的方向,而且,更为重要的是,如果仅仅是因其不确定性而进行人为划界,将会遮蔽立法者为何如此规定法规范P的本原。
2017年9月6日

Vol.213 郑玉双: 实现共同善的良法善治:工具主义法治观新探 | 实践法哲学

第一,对法律的手段性和工具性功能的实践后果的担忧。在实践后果上,法律的工具化会导致统治者任意利用和操纵法律以实现非正义的目的,破坏了社会成员对于法律的价值认同和信仰诉求。[5]
2017年9月4日

Vol.212 范立波: 规范裂缝的判定与解决 | 实践法哲学

1和2是典型的规范裂缝类型,3可能具有理论意义,但实践价值不大,最后一种是前两种类型的复杂变体,本文主要讨论前两种规范裂缝的修补方法,但这里阐述的一般原理经过适当修正,应可适用于后两种规范类型。
2017年9月1日

Vol.211 陈景辉: 规则、道德衡量与法律推理 | 实践法哲学

对于以上问题得回答,必须以澄清道德权衡的类型为先决条件。依据一阶理由的属性,法律推理中的道德权衡可以划分为三个类别:作为自行衡量结果的个别判断、作为经验规则的稳定的实务见解与作为道德共识的法律原则。
2017年8月30日

Vol.210 郑永流: 实践法律观要义 | 实践法哲学

A.实体本体论。其最基本的特点是追求现象背后的纯粹本质,因为与“实体”世界相比,人的现实生活是不完善的,实体为现实生活提供超历史的永恒价值。法是一些固定不变的、先验或后验确定的类似实体的东西。
2017年8月28日

Vol.209 叶会成: 实践哲学视域下的法哲学研究:一个反思性述评 | 实践法哲学

Authority)的报告,积极参与到了国际学术界对话中;范立波副教授提出的“实践诠释学”概念和权利的内在道德理论也意在与西方学者同台竞争。
2017年8月25日

Vol.208 文献速递 | 苏珊·穆勒·奥金:《正义、社会性别与家庭》

Women?)是作者享誉盛名的另外两部著作。这本著作,获得了1989年妇女与政治领域的最佳图书,1990年获得美国政治科学联合会颁发的维多利亚·舒克奖。
2017年8月23日

Vol.207 雷磊:法律方法、法的安定性与法治 | 疑难案件

C,并且假如P1在条件C下可导出法律后果R,则会产生一条规则,这条规则由事实C和法律效果R构成:即C→R。[85]其中,“P,,代表“优先”,“P1”和“P2”代表相互权衡的两方原则,“
2017年8月21日

Vol.206 梁迎修:寻求一种温和的司法能动主义 | 疑难案件

passivism)。由于其主张司法机构的自我约束和自我克制(self—restraint),又被称之为司法克制主义。
2017年8月18日

Vol.205 陈坤:疑难案件、司法判决与实质权衡 | 疑难案件

在广西“驴友”案与朱建勇案中,实质权衡是明显的,而在泸州“二奶”案与许霆案中,实质权衡则是隐含的。但无论明显还是隐含,在上述各例中,共同的一点是,司法判决都受到了法律规则之外的一些因素的深刻影响。
2017年8月16日

Vol.204 季涛:论疑难案件的界定标准 | 疑难案件

法律规则的四种局限既构成了疑难案件的四种类型,也可以作为界定疑难案件的一个统一标准,这说明它们在存有差异的同时也存有某种共性。下文要分析与揭示这一共性,为此,先给出一个表格。
2017年8月14日

Vol.203 法思青年学人访谈 | 陆幸福

学的关注离不开现代社会的基本问题、司法制度问题以及个体关怀等,但是又不乏对权利理论等基本理论的研究,那么最初吸引您进入法理之门的是什么呢?长时间的关注研究和外界环境的变化是否令您的初衷有所转变?
2017年8月11日

Vol.202 文献速递 | 《法理学:主题与视域》

脆弱性主体——锚定人类境遇的平等——Martha·Albertson·Fineman
2017年8月9日

Vol.201 孙海波:不存在疑难案件? | 疑难案件

rules)所涵盖,因此并不存在不受既有法律所调整的案件。其实,这是一种对法律形式主义的误读。法律形式主义者的眼中并不仅仅只有规则,在他们看来,具体的规则、抽象的原则及概念(principles
2017年8月7日

Vol.200 法思青年学人访谈 | 李红勃

在思想史上,古代和近代是可以出大百科全书式人物的,从亚里士多德到莱布尼茨,什么都懂,什么都会。但现代以来,学术的精细化发展使得每一个学者只能在一个具体领域甚至一个问题点上做出贡献。
2017年8月4日

Vol.199 陆宇峰:“自创生”系统论法学:一种理解现代法律的新思路 | 卢曼的法律系统论

法律悖论不仅因目的性纲要而濒临暴露,在“疑难案件”情况下,多项可适用的条件性纲要也导致符码分派的困境。法律系统为此设置了第三种结构——程序,以便利用系统内部制造的“反身性”,将恣意的司法判决正当化。
2017年8月2日

Vol.198 泮伟江:作为法律系统核心的司法 ——卢曼的法律系统论及其启示 | 卢曼的法律系统论

4456运作就停止或者崩溃了。一个现代社会的功能子系统必须通过内部的再分化,分化出特定的内部功能子系统,才能够稳定地解开这个套套逻辑,隐藏这个吊诡。
2017年7月31日

Vol.197 法思青年学人访谈 | 焦宝乾

您提及的法律方法论这两种学术面向,确实存在。研究对象及主旨决定了,法律方法论是一种贴近法律实践,尤其是司法实务的研究,实践性与应用性是其重要特征。与此同时,这种研究也具有一定的理论性。
2017年7月28日

Vol.196 一封来信 | 问学《法是什么?》

版的赞赏功能被关闭,可通过二维码转账支持公众号。
2017年7月24日

Vol.194 鲁楠、陆宇峰:卢曼社会系统论视野中的法律自治 | 卢曼的法律系统论

“神治失灵,德治失信”既非韦伯意义上“理性化”与“除魅”的自然结果,也非人类灵魂的堕落和自我放逐,其内在机理在于不同的沟通能否适应社会复杂性的持续性增长,从而形成自创生的功能子系统。
2017年7月19日

Vol.193 宾凯:卢曼系统论法学:对“法律实证主义/自然法”二分的超越 | 卢曼的法律系统论

至于正义和平等原则如何适用于待决案件以,可以举个例子加以说明。美国宪法第十四条修正案规定的平等保护原则,被美国最高法院适用于为美国近些年来同性恋者争取平权运动的Romer
2017年7月17日

Vol.192 潘光旦:边沁(Jeremy Bentham)二百年祭 | 边沁的政法思想专题

不过话得说回来,拟制的硬化又怎样来的?这其间的因缘固然很多,比较有力的一个可能就在后来的人没有能理会边沁的这一番提撕警觉。边沁的拟制论是受人遗忘了的,并且遗忘得一干二净。奥格登(C.K.
2017年7月14日

Vol.191.1 文献速递 | 诺伯特·霍斯特:法是什么?

本部分我们来介绍霍斯特在法伦理学与法认识论(方法论)方面的主张。霍斯特在法伦理学部分处理了两方面的问题,一方面是一般性问题,涉及对法的伦理要求的证立;另一方面是特殊问题,涉及刑罚的证立与守法的理由。
2017年7月13日

Vol.190 浦薛凤:英国功利主义派之政治思想 | 边沁的政法思想专题

§四.更有进者,功利主义认定人生一切行为全以趋乐避苦为标准;而此趋乐避苦乃本乎人性,既非由习惯养成,亦非理智所能变化。功利乃“实然”而非“应然”,——乃事实而非理想,——乃人性的原理而非玄想的主张。
2017年7月12日

Vol.189.1 章士钊:论功利——答朱君存粹 | 边沁的政法思想专题

商务印书馆1922年版,第71-76页,本文依此版。感谢澳门大学王静宜博士对本期专题的帮助。
2017年7月10日

Vol.188 梁启超:乐利主义泰斗边沁之学说 | 边沁的政法思想专题

案:前述边氏所论立法官各条,在泰西立宪国,固属最切之问题。以今日中国观之,则贫子说金而已,独此条则直接以针砭中国时弊之言也,天下安有一部七长官(今制各部皆有一管部、二尚书四侍郎),而能举其职者哉?
2017年7月7日

Vol.187 於兴中:宗教是灵魂的牧场 | 书评:德沃金著作

爱因斯坦曾经有一段名言:“我不相信人格化的上帝,我从未否认这一点,而且都表达得很清楚。如果在我的内心有什么能被称之为宗教的话,那就是对我们的科学所能够揭示的、这个世界结构的没有止境的敬仰。”
2017年7月5日

Vol.186 张超:实用主义批判与保卫“道德”理论 | 书评:德沃金著作

《身披法袍的正义》对实用主义的批判实际上可分为两个方面,除了波斯纳的法律实用主义版本,德沃金还把矛头指向了为理查德·罗蒂(Richard
2017年7月3日

Vol.185 贾海亮:神圣价值与生命的自主权 | 书评:德沃金著作

sake”)所具有的价值,意即它们本身就是好的,这种价值是非派生性的;与其相对的是工具性价值,拥有这种价值的事物或事件,是由于它所产生功效(effect)对我们有内在地好(intrinsically
2017年6月30日

Vol.184 庄世同:从「法概念」到「法理学」 | 书评:德沃金著作

222)简言之,在本书中,德沃金除了想要论证法律是承载价值(value-laden)的诠释性概念以外,更试图论证任何主张法律(根据)是什么的法理学理论,不但是诠释性的法理论,而且也是证立性的法理论。
2017年6月28日

Vol.183 范立波:作为诠释事业的法律——德沃金《法律帝国》的批判性导读 | 书评:德沃金著作

先行确定何为“理性地寻求”,特别是要确定理性思考者都能接受的程序和原则,这些程序和原则不会预设或支持某种特定的法理学主张,而是要确定一个共同思考如何进行的基本规划,使得共同的法理学思考可以进行下去。
2017年6月26日

Vol.182 王夏昊:论作为法的渊源的制定法 | 制定法专题

制定法是依据宪法和法律规定享有一定立法权的国家机关按照法定程序制定的规范性法律文件。因此,作为一个整体,制定法是一个国家的主权者意志(sovereign
2017年6月23日

Vol.181 胡玉鸿:试论法律位阶划分的标准 | 制定法专题

总之,权力的等级性造就了分得不同权力的国家机关在立法权限上的差异,由此相关的法律文件也就形成不同的位阶序列。这是关于划分法律位阶划分的第一个基本标准。
2017年6月21日

Vol.180 “生活法理学”的五个问题 | 李拥军教授新书笔谈

“小文章,大思想”——这是很多老师和法科学生对您这本书的评价与期待。您在书中也提到,这本书是多年来关注社会生活和法律实践的随笔集,那么您希望这本书面向哪些读者群体呢?对此又有何期待?
2017年6月19日

Vol.179 王祖书:法官受制定法的约束问题:理论谱系及其评价| 制定法专题

本文系“制定法”专题第1期,原载《北方法学》2014年01期。
2017年6月16日

Vol.178 马驰:法律认识论视野中的法律渊源概念| 法源定位专题

[]相应地,按照格雷对法律的这种理解,由于制定法、司法先例不可能提前确定法律权利义务,因此它们只是构成法律的原始材料,即法律渊源。由此,法律渊源与法律就被严格地区分开来了。
2017年6月14日

Vol.177 王夏昊:法适用视角下的法的渊源| 法源定位专题

既然传统的法的渊源的“二分法”不能更好地说明和分析中国各种法的渊源的性质和地位,那么,我们就必须寻找新的法的渊源的分类。这里,我们采纳Peczenik和Aarnio的三分法分析中国的法的渊源。
2017年6月12日

Vol.176.1 学术快讯 | 第一期“法理论与法哲学论坛”讲座

在讲座中,陈林林教授以“研究层次与进路”、“法官决策的二阶段模式”、“中国语境中的公众意见”和“公众意见与法官决策:应然分析”四方面内容为主线展开论述。
2017年6月8日

Vol.175 学术快讯 | “法理论与法哲学论坛”第一期研讨会

会议期间,与会学者各抒己见,激情碰撞,砥砺思想,厘清分歧。“法理论与法哲学论坛”第一期研讨会取得圆满成功。
2017年6月7日

Vol.174.1 彭中礼:法律渊源词义考(上)| 法源定位专题

“法律渊源”是一个典型的外来词汇,对这个外来词汇含义的破解,必然要深入到其诞生的文化语境中去。因此,我们对该概念的考察,得从遥远的古希腊开始,逐步理清一条有关“法律渊源”概念发展的主脉络。
2017年6月6日

Vol.173.2 雷磊:走出“约根森困境”?(下)| 规范逻辑专题

首先,让我们来考虑归结句(apodosis)“ORx”的性质。对此可以参照黑尔的道德语言理论来理解。依照黑尔的观点,道德规范具有普遍规定性(universal
2017年6月2日

Vol.173.1 雷磊:走出“约根森困境”?(上)| 规范逻辑专题

truth-makers)只是关于不同类型之事实的理论,它们不是关于不同类型之真值的理论。[42]可见,像存不存在特殊的规范性事实或其他类似的实体这类问题,就不属于最低限度之真值观念所处理的对象。
2017年6月2日

Vol.172 陈锐:规范逻辑是否可能| 规范逻辑专题

Rechts-Norm),并认为,“前者是一种陈述(description),后者是一种规定(prescription)”。{6}这类似于约根森区分命令句中的陈述性因素与命令性因素。
2017年5月31日

Vol.171 王洪:法律逻辑研究的主要趋向| 规范逻辑专题

50、60年代以后,分析实证法学、社会实证法学、现实主义法学等都积极运用20世纪现代逻辑的工具和成就对法律体系和法律推理问题进行逻辑的分析和研究。特别是德国学者克鲁格(Klug
2017年5月29日

Vol.170 文献速递 | 王夏昊:《司法公正的技术标准及方法保障》

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2017年5月26日

Vol.169 熊明辉:论法律逻辑中的推论规则| 规范逻辑专题

根据当代西方逻辑学主流观点,逻辑学是研究如何把好的论证与差的论证相区别开来的规则或原则的科学。在不同的逻辑体系中会使用许多不同的逻辑规则,那么哪个或哪些规则是形式逻辑规则中最基本的、必不可少的呢
2017年5月24日

Vol.168 陈坤:法律、语言与司法判决的确定性| 法律与语言专题

然而,这种表面上的相似性始终无法掩盖它们之间的巨大分歧。这既包括知识体系上的不同观点,也包括方法论意义上的不同进路,更为广义的说,还包括不同的意识形态背景与价值观预设。
2017年5月22日

Vol.167 廖美珍:语用学和法学| 法律与语言专题

这一准则的另外一个一般语用含义是:一个法律条款不适用于不在其特定范围之内的实体和行为,也不制约规定之外的这样的实体或者行为。一个典型的案例是Iselin诉United
2017年5月19日

Vol.166 邱昭继:奥斯汀的言语行为理论与法理学| 法律与语言专题

(C1)这些语词程序大多是供持有某些信念或具有某些感情或意向的人们来使用的。如果在你不具有这种必要的思想、情感和意向的时候,你使用了其中一种表达程序,那么这就是对这种程序的一种滥用,是不真诚的。
2017年5月17日

Vol.165 蒂莫西·恩迪科特:法律与语言| 法律与语言专题

thoughts),墨非定律(Murphy’slaw)等。定义包含各种意义。从文化和人类思维的角度去研究那些意义的相似之处固然非常有趣(却又十分艰难),但对于理解一个社会的法律却没有特殊贡献。
2017年5月15日

Vol.164.1 孙海波:论指导性案例的使用与滥用| 指导性案例专题

以上主要是从法官或者法院的角度来说的,实践中当事人或代理律师对指导性案例也是十分敏感的,“总是把活动重点放在对大量判例的研究上,并在论辩中加以引证”,对此在本文第三部分会有更加细致的讨论。
2017年5月12日

Vol.164.2 学术快讯 | 第25届全国法律逻辑学术研讨会正式通知

中国逻辑学会法律逻辑专业委员会定于2017年7月22日至23日在上海召开第25届全国法律逻辑学术研讨会。本次会议由上海交通大学马克思主义学院承办。现将本次会议的相关事宜通知如下:
2017年5月12日

Vol.163 资琳:指导性案例同质化处理的困境及突破| 指导性案例专题

指导性案例应该以何种方式被援引,是案例指导制度是否具有生命力的外在体现。由于我国指导性案例存在多种类型,为了全面实现指导性案例的功能,在指导性案例的援引方式上,也应该分别对待。
2017年5月10日

Vol.162 陆幸福:最高人民法院指导性案例法律效力之证成| 指导性案例专题

肯尼斯·韦斯特法尔:黑格尔《法哲学原理》的基本语境和结构(上)
2017年5月8日

Vol.161 泮伟江:论指导性案例的效力| 指导性案例专题

首先需要澄清的是,所谓指导性案例“事实上的拘束力”,并非意味着指导性案例乃是从“事实”之中产生规范拘束力,而是说指导性案例“在事实上是有拘束力”的。其中,“拘束力”是一种最终实现的“效果”。
2017年5月5日

Vol.160 雷 磊:指导性案例法源地位再反思| 指导性案例专题

第三类权威比较独特,它来自于法院自己的选择。法院有时会诉诸于既不必须遵从也非不得不运用的判决来支持它们的论证,比如援引来自于其他管辖区与下级法院的判决,它们被称为“说服性权威”(persuasive
2017年5月3日

Vol.159 张骐:再论指导性案例效力的性质与保证| 指导性案例专题

为什么我们目前的指导性案例是这样一种生成机制?笔者用三组矛盾来描述导致中国指导性案例建立与发展的制度逻辑的特点。这三组矛盾是:法律与政治的矛盾、司法与行政的矛盾、演进与建构的矛盾。
2017年5月1日

Vol.158 王 琳:试析法律论证理论的性质| 法律论证的定位

肯尼斯·韦斯特法尔:黑格尔《法哲学原理》的基本语境和结构(上)
2017年4月28日

Vol.157 冉 杰:法律论证理论评述 | 法律论证的定位

Grice's的会话合理性理论以及其他言词交际研究。这一观念表现在这样的界定中:争议的解决过程中各个阶段的行为被看成是表达立场、质疑立场、提出支持立场的论述和得出结论的言语行为。{38}387(2)
2017年4月26日

Vol.156 雷 磊:法律论证的功能、进路与立场 | 法律论证的定位

佩策尼克与阿尔尼奥的思想有着某种程度的暗合。他认为,法律裁决不仅要在法律基础上证立,而且要在普遍理性的基础上证立,由此需要二种证立模式——充分法律语境证立(contextually
2017年4月24日

Vol.155 罗伯特·阿列克西:作为理性商谈的法律论证| 法律论证的定位

这些规则保障了任何人参与商谈的权利,以及在商谈内的自由和平等。它们表达了商谈理论的普遍主义性格。这里不可能给出这些规则的证立。至少可以指出,它们符合民主宪政国家的基本原则,也就是自由和平等原则。
2017年4月21日

Vol.154 乌尔弗里德·诺依曼:法律方法论与法律论证理论| 法律论证的定位

肯尼斯·韦斯特法尔:黑格尔《法哲学原理》的基本语境和结构(上)
2017年4月19日

Vol.153.1 朱庆育:法典理性与民法总则(上)| 法典与法理

Weber)指出,唯其具有“形式性的性格”。{4}其中,《德国民法典》借助“提取公因式”(Ausklammerung)之数学技术,{5}用总分则编制体例把法典的形式理性追求演绎得淋漓尽致。
2017年4月17日

Vol.152 何勤华、曲阳:传统与近代性之间——《日本民法典》编纂过程与问题研究| 法典与法理

肯尼斯·韦斯特法尔:黑格尔《法哲学原理》的基本语境和结构(上)
2017年4月14日

Vol.151 康·茨威格特、海·克茨:瑞士民法典的制定及其特色| 法典与法理

肯尼斯·韦斯特法尔:黑格尔《法哲学原理》的基本语境和结构(上)
2017年4月12日

Vol.150 布斯奈里:意大利私法体系之概观| 法典与法理

意大利宪法承认并且保障私人所有权(意大利宪法第42条第2款),但是,不再将它当做人的基本权利、神圣权利以及不得被侵犯的权利。根据一个在不久前去世的意大利的著名的民法学家孟格尼(Luigi
2017年4月10日

Vol.149.1 朱明哲:“民法典时刻”的自然法(上)| 法典与法理

“法”在某种意义上发挥着过去由自然法承载的批判功能。用波塔利斯的话总结来说便是:“法是普遍理性,是在事物本质之上建立的最高理性。成文法/立法是或者必须只能是降格为实在的规则和个别规定的法。”
2017年4月7日

Vol.148 舒国滢:德国1814年法典编纂论战与历史法学派的形成| 法典与法理

Entwicklung,1824~1835)对萨维尼在《占有权》中论述的“占有权从历史上由占有关系传授而来”的观点进行了猛烈攻击,并且把自己同历史法学派之间的理论论战视为其终生三大成就之一。
2017年4月5日

Vol.147 沈宏彬:反对形式法治| 理解法治

从最后得出的这个结论,就能说明法治理想出现的必要性,以及妥当的法治观必须解决的理论难题。对比来看,在道德实践中,满足公共性的要求(therequirement
2017年4月3日

Vol.146.1 陈景辉:法治必然承诺特定价值吗?(上)| 理解法治(五)

当然,不同的实质法治论者在“何种道德善应当是法律所承诺的价值”的问题上,的确意见分歧。笼统而言,备选的答案有三种基本类型:①个人权利(Individual
2017年3月31日

Vol.145.1 庄世同:法治与人性尊严| 理解法治(四)

5.法律的限制:“采用成文宪法之现代法治国家,基于权力分立之宪政原理,莫不建立法令违宪审查制度”(释字371号解释)、“法官应依实质正当之法律为裁判之基本原则”(释字590号解释)。
2017年3月29日

Vol.144.1 雷磊:法律程序为什么重要?——反思现代社会中程序与法治的关系(上)| 理解法治专题

现在,上面所说的三种程序理论的价值类型定位也就逐渐清楚起来:首先,程序工具主义是非常明显的基于外在价值的程序理论,因为它仅仅将法律程序等同于服务于实体法的手段。
2017年3月27日

Vol.143 黄文艺:为形式法治理论辩护| 理解法治专题

在17、18世纪,当西方的自然法思想运动处于鼎盛阶段之时,实质法治理论也是盛极一时。这一时期的绝大多数启蒙思想家所提出的法治理论基本上都属于实质法治理论,其原因可以从以下三个方面加以解释:
2017年3月24日

Vol.142 玛蒂尔德·柯恩:作为理由之治的法治| 理解法治专题

支持理由引致更好决定这一观点的前两个论点都很简单明了,我将不予赘述。第一个是,真正的给出理由对于公共商谈是必要的。这一主张是合理的:显然,在公民就公共决定进行协商之前,他们必须了解这些决定的论证。
2017年3月22日

Vol.141 胡玉鸿:法律实践技艺的定位、标准与养成| 法律实践的技艺专题

*本文系法律实践技艺专题第5期,为编辑便宜已略去注释,原载于《法学》2012年第9期。感谢胡玉鸿老师授权法思公号推送本文。
2017年3月20日

Vol.140 谢晖:简单道义案件的一种裁判技巧和立场| 法律实践的技艺专题

但问题是,上述两个完全对立的主张,都没有、也不可能提出更进一步的证据以说明各自的主张。面对此情此景,判官的选择有如下三种:
2017年3月17日

Vol.139 熊明辉:审判实践中法官的论证技艺| 法律实践的技艺专题

逻辑技艺是法官在审判实践中首先必须掌握的论证技艺。逻辑是法官论证的灵魂所在,它确保法官论证是理性的。一个法官论证缺乏严谨的逻辑推导,其结果是可想而知的。逻辑技艺包括推理技艺和论证技艺两种类型。
2017年3月15日

Vol.138 陈金钊:法律方法的界分及其实践技艺| 法律实践的技艺专题

*本文系法律实践技艺专题第2期,为编辑便宜已略去注释,原载于《法学》2012年第9期。感谢陈金钊老师授权法思公号推送本文。
2017年3月14日

Vol.137 舒国滢:追问古代修辞学与法学论证技术之关系| 法律实践的技艺专题

*本文系法律实践技艺专题第1期,为编辑便宜已略去注释,原载于《法学》2012年第9期。感谢舒国滢老师授权法思公号推送本文。
2017年3月10日

Vol.136 罗尔夫·施蒂尔纳:法教义学在进一步国际化的世纪之初的重要性 | 法教义学与法学教育专题

本文系“法教义学与法学教育”专题第5期。原载于《北航法律评论》2015年第1辑,因篇幅所限本文已略去注释与部分内容,感谢李云琦先生、吴训祥先生授权法思公号推送本文。原文载于Herbert
2017年3月8日

Vol.135 季红明 蒋毅 査云飞:实践指向的法律人教育与案例分析——比较、反思、行动| 法教义学与法学教育专题

德国案例分析,展示了一种以成文法为根基、在宪法明确要求法官服从法律的框架下的法律思维模式,而这种成文法的根基、法官要服从法律的框架性约束的共通性,构成我们学习借鉴德国的法律人思维模式的更大可能性。
2017年3月6日

Vol.134 海因·克茨:比较法学与法教义学| 法教义学与法学教育专题

Koschaker)如此说道——“专注于理论、有些与世隔绝并且具有强烈的教条主义倾向的德国教授,带着他所有好的和不好的特性进入了德国的法学院,并且……至今在根本上决定着它们的特质”。[]
2017年3月3日

Vol.133 舍费尔:作为法社会学研究客体的法教义学 ——“带有更多法学元素的”法社会学 | 法教义学与法学教育专题

32)的重点话题。法社会学家和熟知社会学的法学家共同探讨法学方法论中一个具有理论-实践突破的话题,通过这个话题的选取首先要传达的信号是,法教义学的法律解释方法与经验相关联(请参照Stttauch
2017年3月1日

Vol.133.1【法思】2016年法理学著作盘点

无论从法律实证主义发展过程的横向看,还是从纵向看,以及从具体法律实证主义者思想发展的流变看,都可以发现法律实证主义的多面性,本书就试图向读者们展现法律实证主义的这一特点。
2017年2月27日

Vol.132.2 在文学与法律之间穿行的人——对话西北大学法学院柯岚教授 | 访谈

文学和法律有很多交叉的地带,比如文学作品的知识产权就是一个很自然的交叉领域,包括现在讲的非物质文化遗产。
2017年2月24日

在规范与个案之间——法教义学的立场、方法与功用

除了对权威性的规范文本进行整理外,法教义学还负责对对抽象的规范进行具体化,拉近规范与个案之间的具体,形成案件类型这一规范与事实之间的中间层(mittlere
2017年2月24日

Vol.132 马驰: 伦理难题的立法之道 ——一种可能的立法论证过程 | 法律道德主义专题

如果将目的论和义务论的这种区别带入到上文提到的论辩双方具有共识An的情形中,我们将会得到一些有关立法论证结构的新启发。由于论辩双方具有终极共识,论证的焦点有所不同:
2017年2月22日

道德争议的治理难题 ——以法律道德主义为中心

与法律争议不同,道德争议的背后并无一个类似法律的权威来源。一个观看淫秽视频或参与换偶活动的人可能的确会从中获得快乐,但社会通行的道德判断会与这种快乐相冲突,由此导致伦理不确定性(ethical
2017年2月20日

Vol.130 孙海波: 道德难题与立法选择 ——法律道德主义立场及实践检讨 | 法律道德主义专题

传统上对法律道德主义的讨论往往是针对同性恋、猥亵、卖淫等性犯罪问题的,由此牵引出这样一个理论主张,即对于那些有伤风化和有碍社会健康发展的性活动必须用刑法来加以干预,即使这些行为并没有造成直接的伤害。
2017年2月16日

Vol.129 罗伯特·乔治: 使公民有道德:导论 | 法律道德主义专题

obligation)的真理或谬误无关于它是否可以为法律合法地所禁止。违反核心道德——人们围绕它而使其自身结合为一体,并构成一个社会——的那些行为威胁到了那一道德并因此危及社会团结(social
2017年2月13日

Vol.128 优秀作业 | 法理学研讨课·孙海波

“现实主义自40年代声势减弱之后,并未就此销声匿迹,70年代的批判法学运动就是它激进的一支的传人,而相对温和的一支则融入了法律实用主义。”批判法学在很大程度上继承并发展了法律现实主义的遗产。
2017年2月9日

Vol.127 优秀作业 | 法理学研讨课·雷磊

“非正确法”的制定法必须向正义屈服。在制定法的不法与虽然内容不正确但仍属有效的制定法这两种情形之间划出一条截然分明的界线是不可能的,但最大限度明确地作出另一种划界还是可能的:
2017年2月6日

Vol.126.2 张建伟:阿Q之死的标本意义(下)|“文学中的法”专题

,虽然没有实施刑讯,其实也容易使某些无辜的招供“有罪”。堀口宗路在《还你清白》一书中记载:松尾政夫冤案中警察审问松尾政夫到凌晨三点了,一个警察似乎察觉了松尾的心思,温和地问:“松尾,你有老婆吧?
2017年2月2日

Vol.126.1 张建伟:阿Q之死的标本意义(上)|“文学中的法”专题

阿Q绝非“生的伟大,死的光荣”的人物;相反,他的身世很暧昧,在赵太爷“不配姓赵”的严厉呵斥后,他连姓氏都无法自清,活得模模糊糊、迷迷登登。阿Q不仅活得窝囊(他自己未必这么想,所以整天精神胜利着)
2017年2月2日

Vol.125 张薇薇:文教与诗学——法之形而上学讨论的古典资源 |“文学中的法”专题

政,从其字的衍义看,具有两重含义(如果我们宽泛地理解人生如“政治”,那一定是含有积极的“正”的含义的,有汉学家将其理解为政的美学含义,“正”和“征”这两重含义,都包涵在“政”之起初意义里面)。
2017年1月31日

Vol.124.2 柯  岚:法律与文学中的局外人(下)|“文学中的法”专题

28参见方珊为《俄国形式主义文论选》一书所作的导言《俄国形式主义一瞥》,载于[俄]维克托·什克洛夫斯基等著:《俄国形式主义文论选》,方珊等译,三联书店1989年版。
2017年1月26日

Vol.124.1 柯  岚:法律与文学中的局外人(上)|“文学中的法”专题

波斯纳出版该书主要是为了回应“法律与文学”阵营中的一些理论家对“法律与经济学”运动的批判,6该书的主旨是要证明“法律与经济学”较之“法律与文学”更适应法律职业者的需要:
2017年1月26日

Vol.123 刘星:“冤案”与司法活动——从卡夫卡《审判》看|“文学中的法”专题

在《审判》中,K说:“正义女神应该站得一动不动,否则,那只天平就会摇摆不定,也就无法作出一个公正的判决了。”K在暗喻司法活动者,也在暗喻其所造成的冤案,还有随之可能发生的司法公信危机。
2017年1月23日

Vol.122 舒国滢:从美学的观点看法律 ——法美学散论|“文学中的法”专题

法美学所崇尚的,是一种开放的探索精神,一种不断探寻未知的态度。如果哲学要奔赴的是一条没有尽头的“林中之路”的话,那么法美学同样会选择这条可能“突然断绝在杳无人迹处”的道路。海德格尔(M.
2017年1月19日

Vol.121 法学与文学之间:约翰·彼得·黑贝尔文学中的法 | 文学中的法

接下来要研究一下Wolf及其后来者的作品。正如Wolf自己写道,他的文章“并不是一个文学史的,而是一个法哲学的诉求”,她成文于1941年,标题是:“论约翰·彼得·黑贝尔文学中法的本质”(Vom
2017年1月16日

Vol 120.1 《合法性》 | 夏皮罗教授访谈

与Celano教授的观点不同,将法律等同于规划(如果真是这样)是有裨益的,因为这种等同将解决法律实证主义者和自然法学家之间,以及排他性实证主义者和包容性实证主义者之间的争论。还有什么比这更有趣的?
2017年1月13日

Vol 120.2 《合法性》 | 沈宏彬:成规、规划与法律的规范性

从日常人们最基本的法律常识看,法律是一套人为制定的规则体系,旨在约束和指引人们的行动,正如哈特所说“当法律存在时,人们的行动就不再是任意的,而是义务性的”。不过,这仍然是对法律规范性特征初步的说明
2017年1月13日

Vol.119 文献速递 | 陈锐:《多面的法律实证主义》

重点探讨了法律实证主义发展过程中发生的一个重要转向,即由理论哲学转向实践哲学;同时,探讨了下列问题:拉兹是如何实现这一转向的?其具体做法是什么?他的实践理论是否克服了他一直批判的哈特实践理论的缺陷?
2017年1月12日

Vol.118 汪雄:柏拉图思想中“自然”的呈现与“法”的二重张力 |西方古典法律思想及其近代变革专题

《蒂迈欧》提出了神创造自然界的宇宙观,神设定了这个宇宙。那么,宇宙间的法则,包括宇宙间人世行为的法则也在神的设定范围之内。这个神就是宇宙的灵魂,蒂迈欧说灵魂先于身体(soul
2017年1月9日

Vol.117 文献速递 | 米夏埃尔·马丁内克《德意志法学之光》

此时,耶林完全转向法律背后存在的目的,但他回避了对于各个目的进行评价。他的目的不在于创立自己的法哲学。一个目的是否具有公平价值,耶林并没有兴趣进行理论思考。而更多将重点置于对于法律确立的现实意义。
2017年1月6日

Vol.116 娄林:《李尔王》中的“利维坦”新政 ——纪念莎士比亚逝世400周年|西方古典法律思想及其近代变革专题

莎士比亚在《李尔王》中终结了这种利维坦的思想和政治统治。今天看来,这是一个美好的幻觉。不过,在这个利维坦式政治横行的时代,这个美好幻觉并不是致幻剂,至少还让我们思考:哲人的德性问题才是首要问题。
2017年1月5日

Vol.115 李致远:卡利克勒斯论自然正义|西方古典法律思想及其近代变革专题

本文系“西方古典法律思想及其近代变革专题”第6期,原刊于《兰州大学学报》(社会科学版)2011年第1期。为编辑便宜已略去注释,感谢李致远老师授权法思公号推送本文。
2017年1月2日

Vol.114 张新刚:城邦内乱与理想政制的自然基础 ——柏拉图《法篇》卷十解析 |西方古典法律思想及其近代变革专题

雅典人的第一步陈述是通过道理阐述进行的,主旨是证明神有足够的智慧、能力和意愿管理人事(902e)。这部分讨论又分成两步,第一步是证明神没有理由不看顾人;第二步是证明神不会只顾大事,不顾小事。
2016年12月30日

Vol.113 林志猛:诗人与立法者之争 |西方古典法律思想及其近代变革专题

““我们本身也是诗人,我们已尽全力创作了最美而又最好的悲剧;无论如何,我们整个政制的构建,都是在模仿最美而又最好的生活方式,至少,我们认为,这种生活方式确实是最真的悲剧(τραγῳδίαν
2016年12月28日

Vol.112.2【文献速递】瓦尔特:宪法法院的守护者——汉斯·凯尔森法官研究

Walter)教授在2005年以德语出版的《汉斯·凯尔森法官研究》(汉斯·凯尔森研究所丛书第27卷)一书以及埃瓦尔德·魏德林(Ewald
2016年12月26日

Vol.112.1 张爽:神法与德性 ——柏拉图《法义》开篇解读 |西方古典法律思想及其近代变革专题

可以说,《法义》开篇既展现了这部著作的艺术特性,也大致揭示了柏拉图的写作意图:哲人如何研讨神法。因此,《法义》开篇值得我们悉心阅读。
2016年12月26日

Vol.111 吴增定:斯宾诺莎与“积极自由”问题——从韦斯特和柏林的争论谈起 |西方古典法律思想及其近代变革专题

由此,韦斯特通过对柏林的批评得出了两点结论:第一,柏林对积极自由的批评错失了包括斯宾诺莎在内的理性主义哲学的很有价值的思想;第二,柏林对积极自由的过分贬低,很可能会削弱和损害人们对专制的反抗。
2016年12月23日

Vol.110.1【文献速递】朱振:法律的权威性——基于实践哲学的研究

2002.)作为基本参考书,每位同学研读一章,并在课堂上宣讲,做一个presentation。从这本书中,我才第一次知道英美分析法学界已经形成了所谓的inclusive
2016年12月21日

Vol.109.1 李猛:法权概念 |西方古典法律思想及其近代变革专题

naturalis混用的理论原因,虽然严格来说,二者在概念上并不能简单等同起来,自然法可以说是理性行动者实践行动的“规范”(praecepta),而自然正当则是这一规范力图建立的人与人之间的关系。
2016年12月19日

Vol.108.1【法思】杨登峰:何为法的溯及既往?|法律规范冲突专题

对于法律效果持续过程中法的变更与适用,与对待事实持续过程中法律变更引起的法律适用问题一样,它没有搞“一刀切”,而是将持续性法律效果分为“非契约状态的未来效力”与“契约状态的未来效力”两类,区别对待。
2016年12月16日

Vol.107.1【法思】雷 磊:法律规范冲突的逻辑性质|法律规范冲突专题

逻辑矛盾是一种必须予以消除的思维错误。将法律规范冲突视为逻辑矛盾,即意味着要将法律规范冲突视为一种思维上必须予以消除的错误。那么,为什么逻辑矛盾必须要被消除?这就涉及理性主义认识论与实践理性的假定。
2016年12月14日

Vol.107.2【法思】文献速递 | 袁勇《法律规范冲突研究》

三、真正冲突与非真正冲突四、直接冲突与间接冲突五、单一行为主体的冲突与复数行为主体的冲突六、客观法层面的冲突与主观法层面的冲突
2016年12月14日

Vol.106 袁 勇 规范冲突概念:观点、争论与发展|法律规范冲突专题

按照服从命令(imperatives)的可能性,即“共同服从不能”来理解它们之间的相一致或不一致,在20世级60年代已经成为西方学者熟知的观点。在此观点下建构的“共同服从不能检验”(the
2016年12月12日

Vol.102【法思】艾伦·诺里 法律形式和道德判断:安乐死与协助自杀 | 犯罪化难题

A案中法官适用它产生的困惑中反映出来:这一宣称——必要性法律超越了这一案件中明确的事实——将是一个过于开放的表述,以致于法律确实会在类似仁慈性杀人的情形中允许取人性命。将必要性法律拓展至超越Re
2016年12月2日

Vol 101.1【法思】亚瑟·利普斯坦 超越伤害原则 | 犯罪化难题

我的目标是去支持个人主权,即在你个人的领域中只对自己负责,这要求我们放弃伤害原则。唯一能够打败这个久负盛名原则的方式就是,提供一个更为优越的路径。沿着密尔的思路,我将称我的这个原则为主权原则(the
2016年11月30日

Vol.100【法思】迈克尔·摩尔 自由作为一种限制:论什么应当被规定为犯罪?| 犯罪化难题

我们需要的第二项界定涉及“约束”的含糊性,以及由此带来的消极自由的含糊性。约束的模糊不清来源于要求(offer)和威胁(threat)之间的联系:一项要求扩大了一个人的机会集(opportunity
2016年11月28日

Vol.99【法思】格兰特·拉蒙德 什么是犯罪?| 犯罪化难题

Shute)。我还要感谢悉尼大学,当我在其法学院做帕森斯访问学者时便报告过这篇文章早先的一个版本。我亦从本刊一位匿名评论者的评论中受到启发。我特别感谢安德鲁·阿什沃斯(Andrew
2016年11月25日

Vol 98.2【法思】约翰·加德纳:论刑法总则 | 犯罪化难题

在人们支持或反对一项行为的诸多理由中,一部分理由关注特定行为的实施,另一部分理由关注当我们实施了某一行为,发生(或可能发生)的特定事情(certain
2016年11月23日

Vol 98.1【法思】郑玉双:犯罪的哲学探讨—专题导言 | 犯罪化难题

Wilson)等,就可见它的影响力。其中有已经翻译成中文的英国刑法学家艾伦•诺里所著《刑罚、责任与正义:关联批判》一书,几乎用了一章的篇幅来回应加德纳的主张。
2016年11月23日

Vol.97【法思】张顺:后果主义论辩的证成与具体适用 | 后果推理

“外部证成的对象是对在内部证成所使用的各个前提的证立”;而这些前提大致包括实在法规则、经验命题,以及既非经验命题、亦非实在法规则的前提。同理,结果主义论辩适用的目的并不在于消解形式逻辑的权威地位,“
2016年11月21日

Vol.96【法思】王彬:司法裁决中的“顺推法”与“逆推法” | 后果推理

argument),后果主义的法律论证是根据某个判决结论所引起后果的预测和评价来选择判决理由的论证模式,将某种行为正当性的证立建立在实现既定目标的手段考量上。后果主义法律论证的逻辑图式可以表达为:
2016年11月18日

Vol.95【法思】杨知文:基于后果评价的法律适用方法 | 后果推理专题

从本体属性和存在形态上看,多种类型或层面的司法裁决后果可以被区分,而成就合理正当的裁判所立基的后果应该是能够切合司法职业意识与法治思维的后果,它们才是法律适用的可依赖后果。
2016年11月16日

Vol.94【法思】孙海波:通过裁判后果论证裁判 | 后果推理专题

到目前为止,我们或许大致对后果主义推理有了一个初步的认识,但在正式对它进行讨论之前概念分析工作仍然是必要的。波兰法学家泽西·符卢勃列夫斯基区分了司法裁判中的“后果选择”(choiceof
2016年11月14日

Vol.93【法思】胡家祥:无罪推定还是有罪推定?| 面对转基因问题的法律思辨

反观转基因食品在中国的发展情况,我们既没有完备的监管体系,也没有良好的社会环境。对待转基因食品,无论是“有罪推定”还是“无罪推定”,这在当下的中国都不是一个轻易的选择。转基因食品在我国才问世不久,
2016年11月11日

Vol 92.1【法思】陈景辉:法律人如何思考科学问题 | 面对转基因

必须注意,由于转基因食品除了涉及科学领域之外,它还是很多领域的讨论对象:例如,转基因会降低生产成本,因此是个经济问题;它有助于贫穷国家粮食短缺问题的解决,所以是个全球正义问题(Global
2016年11月9日

Vol 92.2【法思】文献速递 | 雷磊《规范、逻辑与法律论证》

Kelsen)的学说。众所周知,凯尔森的规范理论在晚年就有一个明显的“逻辑转向”,一般认为这一转变来源于他和法律逻辑学家乌尔里希·克卢格(Ulrich
2016年11月9日

Vol 91.2【法思】法律方法与法治 | 法理学年会工作坊

第一位报告人是浙江大学焦宝乾教授,焦教授的报告主题是:“法律人思维”,他以孙笑侠教授与朱苏力教授关于“法律人思维是否存在”的争议为切入口,在得出肯定结论后又进一步探讨了法律人思维的统一性及其他特征。
2016年11月8日

Vol 91.1【法思】刚刚过去的法理学年会讨论了什么 | 学术快讯

▌徐显明教授首先代表中国法理学研究会对大家表示欢迎,随后以G20国峰会上“创新、开放、包容”的中国方案为切入,指出法哲学家应该在价值选择上关注世界问题,在道路选择上应该是自下而上与自上而下相结合。
2016年11月8日

Vol.89 第十届东亚法哲学大会暨中国法学会法理学研究会年会 | 议程

东日本大震灾(3.11)之后核电站相关诉讼的新动向——从最近案例分析其理论课题及其展望
2016年11月3日

Vol.88 面对转基因 | 孙良国:法律家长主义视角下转基因技术之规制

当然,在欧盟,预防原则在各个国家的体现和反映也不尽相同。欧盟将是否禁止转基因产品的种植最终交由各成员国去决定。法国、德国等主要国家对转基因的态度比较消极,法国更是坚决禁止。
2016年10月31日

Vol.87 【法思】郭春镇:经济理性的完善及其与道义理性的对接 | 当法学遇到认知科学

Coghill)等人的研究表明,运用心理物理学可以确定痛苦的强度,磁共振可以测定脑区活动。通过这些技术,人们发现对疼痛高敏感度的人较之于低敏感度的人在主体觉皮层(primary
2016年10月29日

Vol.86 当法学遇到认知科学 | 葛岩:法学研究与认知-行为科学

后者的看法虽不一致,但仍会共享一些方法乃至范式,沿循一定的因果关系链条不断积累相关发现,在具体学科或学术共同体内,形成紧密或松散的共识。相比之下,法学家却“按照多样的规范立场(normative
2016年10月26日

Vol.85 当法学遇到认知科学 | 王凌皞:走向认知科学的法学研究

Hayek)就敏锐地观察到,自然科学“是那么成功,以至于它们的超凡魅力使得其他领域的学术工作者甘于亦步亦趋地模仿其教谕和语汇。就这样,狭义的‘科学’就运用它的方法和技术开始了它对其他学科的暴政。”
2016年10月24日

Vol.84【法思】文献速递 | 吴彦《法、自由与强制力:康德法哲学导论》

此书的构思、撰写和完成伴随着一个小生命的孕育和降生,现在她已经三岁了。在此,“诞生”有着它的双重含义。谨以此书献给可爱的嘉嘉以及与我一起度过这些岁月的妻子顾丽萍女士。
2016年10月21日

Vol.83【法思】文献速递 | 刘星:《法理学导论:实践的思维演绎》

历史学者冯尔康先生写过一本历史著述,叫作《清人生活漫步》,专门叙述中国清朝时期的微观社会生活。在这本书中,我们看到的不是清朝帝王更替政权交换的“大历史”,而是方方面面的生活细节的“小历史”。
2016年10月19日

Vol 82.2【法思】邀请函 | 第十届东亚法哲学大会暨中国法学会法理学研究会年会

在人类文明史的长河和历史版图上,东亚文明从来都是不可或缺的部分。东亚是现代人类文明的重要发源地之一,也是社会治理的智慧与经验传承最为悠久的地区之一。
2016年10月17日

Vol 82.1【法思】法理学研讨课 | 孙海波:法理论如何回应实践?

李步云:“论以法治国”、“法治与人治的根本对立”、“从‘法制’到‘法治’二十年改一字”,载氏著《论法治》,中国社会科学文献出版社2008年版,第3-20、103-115、150-159页;
2016年10月17日

Vol.81【法思】法理学研讨课 | 雷磊:由艰难选择引发的法理思考

旧金山的一辆电车失控,前方的轨道上有五个人,而轨道有一个岔道,上面有一个人。琼斯女士扳动道岔,将失控电车引入道岔,挽救了五个人的生命,但也造成了事发当时站在岔道上的法利先生的死亡。琼斯女士做得对么?
2016年10月14日

Vol.80【法思】法理学研讨课 | 陈景辉:从洞穴奇案到规范法理学

1.课堂发言(30分):依课堂发言“次数”记分,最多者为29分,依次数递减。
2016年10月12日

Vol 79.1 【法思】法理学研讨课授课大纲 | 舒国滢

2016年秋季学期,中国政法大学法理学研讨课开课,此课程是为法学本科专业的学生开设的研究性质的选修课程。本期我们将陆续推出不同研讨主题的授课大纲,并附以详细的阅读参考书目,欢迎法思朋友关注~
2016年10月10日

Vol 78.1 【法思】类比思维 | 张骐:论类似案件的判断(上)

◆1、为什么案件事实在实现类似案件类似审判时重要?什么是实现类似案件类似审判案件所需要的事实?什么是实现类似案件类似审判所需要的关键事实(必要事实)?何为案件的“主要问题”?
2016年10月7日

Vol 77.1【法思】类比思维 | 陈景辉:规则的扩张(上)

MacCormick认为:一方面,类比推理是指在某一规则对于那些无法直接适用的特定事实,依然有助于对此做出决定;另一方面又说,原则适用于类比推理之间不存在清晰的界限。
2016年10月5日

Vol.76【法思】类比思维 | 陈林林:裁判上之类比推论辨析

主张“类似性”之认定,应视准用规则之法定构成事实,与待决案件的事实间是否有“实质一致性”,如果有,就可以适用类推。但就“实质一致说”的内容,未能给出具体的认定标准;
2016年10月3日

Vol.75【法思】类比思维 | 周赟:论法律推理中的类推

因此,如果我们能够证成“审判规范”确实可以涵摄“案件事实”,那么,法律领域内的推理及其结论就相当可靠,相反,则十分可疑。那么,法律领域中的这两个范畴之间的涵摄关系是否能够成立?波斯纳(R.
2016年9月30日

Vol.74【法思】类比思维 | 范例推理:语义学、语用学与类比法律推理的理性力

这些方法有助于我们处理法律事务。其中一些,如,归纳推理,演绎推理和那个更不为人知的推理形式——“溯因推理”,我们通常认为,它们往往不与法律推理相联系,而是与证明性科学(demonstrative
2016年9月28日

Vol 73.1【法思】类比推理 | 卡特娅·朗恩布赫:欧洲法中的类比推理(上)

decision)。然而,其他学科中类比推理的结论不能纹丝不动地转移到法律中。(在法律推理中)同样存在两相比较的事物S与M,但这一结论并没有在两个被比较的事物之间建立起一种物理特性(physical
2016年9月26日

Vol 73.1【法思】类比推理 | 卡特娅·朗恩布赫:欧洲法中的类比推理(上)

decision)。然而,其他学科中类比推理的结论不能纹丝不动地转移到法律中。(在法律推理中)同样存在两相比较的事物S与M,但这一结论并没有在两个被比较的事物之间建立起一种物理特性(physical
2016年9月26日

Vol.72【法思】文献速递 | 德富林《道德的法律强制》

Stephen)1873年出版的《自由、平等、博爱》一书已经涵盖了这一领域。之后不久,我历经艰难,才得以从霍尔本(Holborn)公共图书馆获得一本以橡皮圈捆合的影印书。我希望,赫伯特·哈特(H.
2016年9月23日

Vol 71.1【法思】体系思维 | 张翔:基本权利的体系思维(上)

杜里希在其1956年发表的《人的尊严的基本权利条款》一文中尝试建构一个基本权利的实践方案。他首次提出应将基本法第1条第1款规定的“人的尊严”作为法秩序的“最高建构性原则”(oberstes
2016年9月21日

Vol.70【法思】体系思维 | 周升乾:法学方法论中的体系思维

Rechtsbegriffe)。“这些概念是具有目的论之性质,因此,在有疑义时必须追溯其隐含的评价,即回归到相符的原则上。”“功能特定的概念”在这里发挥着桥梁的作用,将具体法条和原则联系起来。
2016年9月19日

Vol.69【法思】体系思维 | 梁迎修:方法论视野中的法律体系与体系思维

事实上,评价法学所主张的理论,所信奉的信念,所使用的方法,思考的方式和解释的规准,已经成为今日通行的“法学范式”。参见颜厥安:《规范、论证与行动——法认识论文集》,台湾元照出版公司(2004)
2016年9月16日

Vol.68【法思】融贯性 | 雷磊:融贯性与法律体系的建构

法律体系是一种诠释性和建构性的存在,但是建构出融贯的法律体系需要一定的方法保障。法律体系的融贯性可由法学方法论体系的各个部分加以确保,但其中最为典型和关联密切的是体系解释(systematische
2016年9月14日

Vol.67【法思】融贯性 | 王彬:论法律解释的融贯性

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2016年9月12日

Vol.66【法思】融贯性 | 蔡琳:法律论证中的融贯性

Coherence”的文章阐述了他对融贯的观点。他将他的文章定位在回答为什么关于法律的知识必须是融贯的这样的问题上以区别于其他人研究。他对于融贯的观点最突出的体现在他整全融贯论(integrated
2016年9月9日

Vol.65【法思】融贯性 | 侯学勇:融贯性的概念分析

类似地,在普通法系,任一司法决定由于受到先例的制约,理想地讲,也会产生高度的第一层次的融贯,因为决定之间的不一致可以通过先例规则予以排除。既然一致性鼓舞、塑造了照章办事(stare
2016年9月7日

Vol 64.2【法思】融贯性 | 王鹏翔:法律、融贯性与权威(下)

53-65)。如果依赖命题与重构命题能够和权威的意图及其所考虑的理由脱钩,显然我们就找到了融贯性与权威并非不兼容的一个线索。但让我们暂且搁置这个争议,转向服务权威观的第二个命题:通常证立命题。
2016年9月6日

Vol 64.1【法思】融贯性 | 王鹏翔:法律、融贯性与权威(上)

law)。原则一贯性作为立法原则,它要求立法者必须试图使其所制定的法律在道德上是融贯的;原则一贯性作为裁判原则,则要求法官尽可能地将法律视为由一组融贯的原则所构成的整体(Dworkin,1986:
2016年9月6日

Vol.63【法思】融贯性 | 阿列克西:法律证立、体系与融贯性

Rechtmäßigkeit)原则被证立,这就已然服务于融贯性。而如果行政合法性原则进一步通过法治国原则(Rechtsstaatsprinzip)被证立,那么就会更加融贯。以此为目标的是如下标准:
2016年9月2日

Vol.62【法思】婚姻制度 | 崔兰琴:历史与比较视域下诉讼离婚理由及其伦理限制

中国古代社会男女尊卑有别,离婚的主动权掌握在男性手里。因此禁止男方无故休妻,保护婚姻生活中无过错的女性,并用三不去限制男方出妻,维护女方的婚姻稳定,体现衡平兼顾的立法理念。
2016年8月31日

Vol.61【法思】婚姻制度 | 郭晓飞:中国同性恋者的婚姻困境

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2016年8月29日

Vol.60【法思】婚姻制度 | 玛萨·艾伯森·法曼:为什么缔结婚姻

在《中性母亲》一书中,我已经谈到:废除婚姻作为法律范畴的一种分类,让位于一套特别的规则加以规制,废除和变更法律上以结婚、离婚以及那些把“配偶”作为间接分类的规则,包括税法或者遗嘱与房地产规则。
2016年8月26日

Vol.60【法思】婚姻制度 | 玛萨·艾伯森·法曼:为什么缔结婚姻

在《中性母亲》一书中,我已经谈到:废除婚姻作为法律范畴的一种分类,让位于一套特别的规则加以规制,废除和变更法律上以结婚、离婚以及那些把“配偶”作为间接分类的规则,包括税法或者遗嘱与房地产规则。
2016年8月26日

Vol.59【法思】文献速递 | 孙海波:法律推理新论“新”在哪里?

正是这样通过深入了解规则背后的正当理由,通过诉诸权威的理论和理念,肖尔为“依照法律进行推理”提供了十分有说服力的解释。他以上的论断在某种程度上可以看做是对其《依规则游戏》(Playing
2016年8月24日

Vol 58.1【法思】法源理论 | 陈新宇:帝制中国的法源与适用论纲(上)

答曰:奴婢、部曲,身系于主。主被人杀,侵害极深。其有受财私和,知杀不告,金科虽无节制,亦需比附论刑。岂为在律无条,遂使独为侥幸。然奴婢、部曲,法为主隐,其有私和不告,得罪并同子孙。
2016年8月22日

Vol.57【法思】法源理论 | 舒国滢:德国1814年法典编纂论战与历史法学派的形成

Entwicklung,1824~1835)对萨维尼在《占有权》中论述的“占有权从历史上由占有关系传授而来”的观点进行了猛烈攻击,并且把自己同历史法学派之间的理论论战视为其终生三大成就之一。
2016年8月19日

Vol.56 【法思】法源理论 | 马驰:作为法院创造物的法律

recovery)所终止;很难想象,一万个普通民众中能够有一个人对于这项极端技术化的法律问题有着某种类似游戏参赛者对计分规则那样的意见。如此一来,哈特的批评实际上并非击中格雷理论的要害。
2016年8月17日

Vol 55.1【法思】文献速递 |理查德·瓦瑟斯特罗姆《法官如何裁判》

这项翻译工作主要是我在南加州大学访学期间完成的,现在回头看看那段日子,甚是怀念。感谢徐小明、周朝辉、张淼、霍亚珍、李卫、佟达等好友的帮助和陪伴,让我在异国他乡度过了一段特殊、难忘的时光。
2016年8月15日

Vol.54 【法思】国内文献速递 | 约翰·菲尼斯:《自然法理论》

关于菲尼斯的“原则”一词的使用方式,可参见他在《自然法与自然权利》第3章第3节的评注中的说明。他引用了拉兹的说法,把“原则”看成是一种最终的价值或一种行动理由,而不是一种类似于规则的东西(the
2016年8月12日

Vol 53.1【法思】陈景辉 | 忠诚于法律的职业伦理(上)

尽管围绕客户(被代理人)利益而展开的“标准概念”,可能不是所有律师的职业理想,但至少是部分律师所持有的关于法律和道德之间关系的基本信念。具体而言,法律职业伦理的标准概念通常包括以下三个方面的内容:
2016年8月10日

Vol.52【法思】马驰 | 律师职业伦理制度化的法哲学意义及其风险

制度化使得原本只属于道德范畴的律师职业伦理具有了法律或类法律的性质,这种变化不单单只是存有论意义上的,它还可能使得依据律师职业伦理所进行的实践推理从道德衡量转化为类似法律的规则推理。
2016年8月8日

Vol 51.2【法思】法律职业伦理 | 王凌皞:应对道德两难的挑战(下篇)

ethics)”。彻底美德伦理学认为不存在独立的正确行动标准,它们主张某行动在道德上正确与否最终都可以通过对行动者美德和心智状态的刻画来得到。第二类则可以用“温和美德伦理学(Moderate
2016年8月5日

Vol 51.1【法思】法律职业伦理 | 王凌皞:应对道德两难的挑战(上篇)

Belge两位律师成为了此案的辩护人。在他们接受这个案子大约一个月之后,委托人Garrow向两位律师一五一十地交代了自己的作案经过。他承认自己杀死了DanielPorter,强奸并杀害了Alicia
2016年8月5日

Vol.50【法思】法律职业伦理 | 李学尧《非道德性:现代法律职业伦理的困境》

Flourishing)良善生活观相对,在儒家价值体系中,“和谐”具有最高的价值。既然“礼之用,和为贵”,那法又何尝不能“和为贵”呢?有关细节,我们将另作文而叙之。
2016年8月4日

Vol.49【法思】国内文献速递 | 弗里德里克•肖尔:《像法律人那样思考》

最后,正如孙笑侠教授在译序里所言,这次翻译对我来说不啻是“一次大胆的挑战,更是一次长足的跨越”。尽管小心翼翼、勉力为之,但恐错漏之处仍然难以避免。有一切文责,自然由译者担之。
2016年8月1日

Vol.48【法思】国内文献速递 | 雷蒙德•瓦克斯:《读懂法理学》

Wacks),香港大学荣休教授。1986—1993年担任香港大学法律学系主任。主要研究领域为法律理论和人权理论,尤其精于隐私保护理论研究,是该领域的国际著名权威。
2016年7月29日

Vol.47【法思】法律修辞学 | 杨贝:民主与法治的修辞学诉求

Corax与Tisias师徒创制了以法庭演说技巧为主体的修辞学。尽管这一起源说受到了一些学者的质疑,但人们目前都不能否认,修辞学由古希腊的智者创立,以下三种因素都在不同程度上共同孕育了修辞学的诞生。
2016年7月27日

Vol.46【法思】法律修辞学 |王彬: 法律修辞学的源流与旨趣

Toulmin)以及德国法哲学家特奥多尔·菲韦格(Theodor
2016年7月25日

Vol.45【法思】法律修辞学 | 杨贝:法律论证的修辞学传统

Marty也认为,“论证是以听众为中心的交流。无论如何运用,无论想如何影响,你准备和提供的论据都必须以接收者为中心。如果没有考虑你的听众,那么你的论证不过是在锻炼你构造论据单元的能力罢了。”
2016年7月22日

Vol 44.1【法思】法律修辞学 | 焦宝乾:西方修辞学知识传统及其对法律论证的意义

此外,在英语世界,也有不少法学家从事法律与语言、法律与文学等跟法律修辞学相关方面的研究。美国1970年代以来的“法律与文学”运动使得法学家日愈意识到语言和修辞在撰写司法裁判意见当中的重要作用。
2016年7月20日

Vol 44.2 法律思想 | 专题合辑(一)

【学史探微】敬畏学术——潘汉典译博登海默1940年版《法理学》访谈录
2016年7月20日

Vol.43【法思】法律修辞学 | 佩雷尔曼:旧修辞学与新修辞学

一旦头脑被净化了,我们就做好了回忆从前生活的准备,物质躯体的存在在从前的生活里居于重要地位。通过这一推理过程,我们看到了世界的正确观念。我们的回忆与神话和类推交织在一直,这使我们能阐述出一种哲学。
2016年7月18日

Vol 42.1【法思】法律原则的适用 | 雷磊:法律原则如何适用(上篇)

通常情形与例外情形的划分已经预示了法律原则的两种适用方式。由于前一种适用方式是在通常情形下进行的,我们称其为典型适用方式;而后一种适用方式是在例外情形下进行的,我们称其为非典型适用方式。
2016年7月15日

Vol.41【法思】法律原则的适用 | 梁迎修:法律原则的适用——基于方法论视角的分析

这两种情形表明,即便是立法者已经为司法者提供了明确的规则,司法者仍拥有必要的体系审查权,看规则的适用是否会抵触法律体系中的某些法律原则,这样可以防止规则的适用背离法律的目的。
2016年7月13日

Vol.40【法思】法律原则的适用 | 王夏昊:法律原则的适用方式

阿列克西认为在第一阶段中,对某个原则(用P1表示)的不满足或侵害的程度可以用三个刻度来表示即“轻(light)”、“中(moderate)”、“严重(serious)”,它们分别由“l
2016年7月11日

Vol.39【法思】法律原则的适用 | 陈林林:基于法律原则的裁判

例如某些制定法所宣示的“三权分立原则”和“法治国原则”,却并不是裁判意义上的法律原则,因为它们并不具有裁判意义上的“规范”向度。评判“原则”是否具有“规范”向度,可依据规范所固有的三项功能——
2016年7月8日

Vol.38【法思】法律原则的适用 | 舒国滢:法律原则适用的困境

正是由于法律原则具有上面的特性,它属不属于正式的法律规范就成为争论的问题。坚持“唯有规则方属于规范”的学者否认原则具有法律规范的属性,在他们看来,规则穷尽了规范的内涵和外延,法律规范(legal
2016年7月6日

Vol.37【法理文存】法律的权威 | 叶会成:实践理由与权威正当化

为了证明权威能够实现这个目标,拉兹列举了五种情形,在这些情形下权威要比个人来得更准确:如权威要比个人更加明智;更能排除偏见、意志薄弱;权威所处的位置要比个人好等等。并辅之以依赖性命题来支撑:
2016年7月4日

Vol.36【法理文存】法律的权威 | 范立波:权威、法律与实践理性

首先,根据沃尔夫,权威的性质在于无论权威发出什么内容的指令,它都要求人们服从。用哈特的术语来说,权威要求将其指令看作是一种独立于内容的、断然性的理由(content-independent
2016年7月1日

Vol.35【域外经典】法律的权威 | 约翰·菲尼斯:《法律帝国》中的理由与权威

但是,后一个假设明显不同于前面那个构成语义之刺和法律语义理论的假设——正如我们所见,前面的假设没有提出一个法律体系必然是什么的断言,而是由德沃金鉴别为如下主张:法官和律师使用的“法律”(“the
2016年6月29日

Vol.35【法理文存】博士论文精要第4期:黄泽敏 · 张晓冰

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2016年6月28日

Vol.34【法理文存】博士论文精要第3期 | 宋旭光 · 刘宇

再次,无论是规范缝隙,还是价值缝隙,都是以理性立法者的完美法典作为参照物的,因此,它们既可以被看做是规范体系的问题,也可以被看做是价值评价的问题。在这里,可废止性的正当理由就在于理性立法者的预设。
2016年6月24日

Vol.33【法理文存】博士论文精要第2期 | 王志勇 · 徐航

早在前苏格拉底时期,有一个著名的晦涩哲人叫做赫拉克里特,他有句名言说,上升的路与下降的路是同一条路。对自然法论来说,其同一条路是一条什么样的路呢?下降是如何走的,上升又是怎样的路呢?
2016年6月22日

Vol.32【法理文存】博士论文精要第1期 | 沈宏彬 · 王进

本期系“中国政法大学2016届法学理论专业博士论文精要”系列第1期,感谢沈宏彬博士、王进博士授权。
2016年6月20日

Vol.31【域外经典】法律中的可废止性 | [美]弗里德里克·肖尔: 论法律规则被假设的可废止性

Hart)的作品中,现在被众多法哲学家所接受,而这些法哲学家的观点却很少与哈特类似。必然可废止性的主张(通常被标示在不同的标签之下)在美国法理论中尤其明显,这并不奇怪,我想澄清之所以如此的原因。
2016年6月17日

Vol.30【域外经典】法律中的可废止性 | [德]卡斯滕•贝克尔:规则、原则与可废止性

Sieckmann)和奥利斯·阿尔尼奥(AulisAarnio)而言,这一建立在绝对实现或渐进实现之上的经典区分却并不能让人信服。他们认为,原则是(要求进行)最佳化的命令(commands
2016年6月15日

Vol 29.1【域外经典】专题导读 | 宋旭光:法律中的可废止性

既然巴克尔的论证是建立在阿列克西理论之上的,作为当代法律论证理论的翘楚,后者对可废止性的看法当然值得一提。阿列克西教授虽然没有专文论述相关问题,但在其为帕肯著作撰写的书评(Argumentation
2016年6月13日

Vol 29.2【域外经典】法律中的可废止性 | [荷]亚普•哈赫:法律与可废止性

更一般地说,对我而言,似乎在关涉法律可废止性的有关讨论中,预期的可废止性类型(如果存在一个清晰的意图的话)多是证成可废止性。因此,下文中,我就将对法律与可废止性的讨论仅限定在证成可废止性的界限之内。
2016年6月13日

Vol.28【人文札记】舒国滢:浪迹于法与童话之间

出于对父亲及其职业的景仰,格林于1802年开始在马尔堡(Marburg)大学学习法律。这无疑是格林兄弟一生中最重要的阶段:大学拓展了青年格林的视野,也铸造了他们聪灵浪漫而又严谨求实的心性。
2016年6月10日

Vol.27 【法理文存】权利的观念 | 王凌皞:公共利益对个人权利的双维度限制

假设某个个体的个人权利与社群“总利益”发生了冲突,并且总利益远远压倒个人权利背后的利益,这时候,是否可以合理地要求个人放弃其个人权利,转而保全社群总利益?对这个问题的回答取决于对总利益的三种理解:
2016年6月8日

Vol.26【法理文存】权利的观念 | 朱振:权利与自主性

nature)不足以在任何人那里产生出权利。但这似乎是一个错误。”所以地位论关于权利的证成不会诉诸一个可欲的结果,即权利受到尊重是好的所以才享有它,而是认为权利本来就是人们理应享有的所以才尊重它。
2016年6月6日

Vol.25【法理文存】权利的观念 | 范立波:权利的内在道德与做错事的权利

rights)为讨论权利的内在道德提供了一个不错的起点。粗略而言,拉兹是在权利与义务的关系中把握权利性质的。拉兹认为权利不仅关联着特定义务,还是要求他人负担特定义务的规范性基础(the
2016年6月3日

Vol 24.1 【国外文献速递】弗雷德里克•肖尔:法律的强制力

《法律的强制力》是肖尔最近的一本力作,其最根本的意图在于挑战自哈特以来就已确立的一个法哲学理念:是规则的体系性和“内在观点”造就了法律,而不是强制力和威胁。肖尔的看法却与此相反。
2016年6月1日

Vol 23.1【法理文存】法学的科学性 | 刘星:法学“科学主义”的困境(上篇)

当然,在分析论证“科学式法学知识”观念的困境之后,我将进一步指出,法学知识的道路究竟是怎样的,其真正作用究竟何在,以及抛弃法学“科学主义”将会导致怎样的社会法律实践的积极意义。
2016年5月30日

Vol 23.2【法理文存】法学的科学性 | 刘星:法学“科学主义”的困境(下篇)

Foucault)所宣布的:理论既不表达实践、传达实践,也不是为了实践目的而存在,相反,它本身正是实践。
2016年5月30日

Vol.22【域外经典】法学的科学性 | [德]康特罗维茨、[美]帕特森:法律科学方法论概要

character)。这种普遍性在理论价值中是确然的(certain),因为逻辑上不可能设想有不止一个真理;但它在审美价值中只是盖然的(probable),而在实践价值中是极为非盖然的(highly
2016年5月27日

Vol.21【域外经典】法学的科学性 | 凯尔森:法律科学中的价值判断

若客体之价值关乎某利益,则称“价值判断”为一类特殊判断便是误导。此种认识论使得判断之内容不属现实领域。但依此解释,其确定之“价值”皆为真实存在。那么根据此种理论上,价值与现实(存在)便并非彼此对立。
2016年5月25日

Vol.20.1 【域外经典】法学的科学性 | 鲁道夫•冯•耶林:法学是一门科学吗(上篇)

予以对置。我们的确会赞叹地发觉,所有在其自身当中感受到科学的推动力的事物,这时候都能够自由地呼吸,而且,人们也因为在其著作中,看到了拯救他们走出受实证制定法奴役的科学途径,而对其极为推崇。
2016年5月23日

Vol.19.1 【法理文存】法律的概念分析 | 朱振:什么是分析法学的概念分析(上篇)

Marmor的论述所表明的,哈特在《法律的概念》中提出了更好的辩护理由,“law”这个语词不止一种意义,而且如果相竞争的法理论的争议是语词的争议将会是非常糟糕的。他指出,探究语言用法的适宜性(the
2016年5月20日

Vol.18【法理文存】法律的概念分析 | 刘叶深:论法律的概念分析

概念理论对于普遍法理学的研究是背景性的,也是最为关键的部分。我认为,对法律的概念分析的成败很大程度上能否发展出有说服力的概念理论。普遍法理学的研究必须结合语言哲学的成果才能进一步深化。
2016年5月18日

Vol.17【法理文存】法律的概念分析 | 邱昭继:法学研究中的概念分析方法

真是语言哲学中的一个主要概念。求是与求真是密切相关的。每当做出一个阐述、一个断定,立即面临着一个问题:“它是不是真的?”“是真的”不仅是认识的要求,而且是正确认识的标准。
2016年5月17日

Vol.16.1【人文札记】舒国滢:中国法理学的上下左右

Rechtsphilosophie?)看来,大家的心情都是一样的,均感受到了世纪之末特殊的精神和文化氛围对法理(哲)学的发展所带来的影响。我把它看作是法理学人所面临的“剪不断,理还乱”的无奈和尴尬。
2016年5月13日

Vol.14.2【法理文存】“法理学的性质”之陈景辉:法理论为什么是重要的?(下篇)

Jurisprudence)。其中,规范法理论与文章过去的讨论基本上是一致的,所以在此不赘述。至于分析法理学,他说“(分析法理学)不关注道德问题,而是分析一般法或者法律实体的性质问题(the
2016年5月11日

Vol.14.1【法理文存】“法理学的性质”之陈景辉:法理论为什么是重要的?(上篇)

法思推出的【法理学的性质】专题暂告一段落,我们将陆续推送其它主题,感谢您的关注、阅读及留言。
2016年5月11日

Vol.13.2【法理文存】“法理学的性质”之雷磊:法理学的立场与方法(下篇)

在明确了要解决什么问题的前提下,法理学可能会运用到经验的、分析的与评价的方法来解决问题。或者说,法理学是这三个向度的整合(integrity)。其中前两个向度构成了最后一个向度的基础。
2016年5月9日

Vol.13.1【法理文存】“法理学的性质”之雷磊:法理学的立场与方法(上篇)

law)。一方面,它是一种法学的理论,属于法律科学的基础性体系学科。另一方面,它也是一门一般性的法律理论,也正是在这里,它与法哲学以及另一个在西方与我国学界中日益热门的概念——法社会学(legal
2016年5月9日

Vol.12【学史探微】敬畏学术——潘汉典译博登海默1940年版《法理学》访谈录

霍尔的教材资料很丰富,法理学各学派都有介绍,百家争鸣,名家的思想资料很全。课堂上虽没有讲完全书,但对法理学各派的思想观点和脉络都熟悉了。对霍尔著作的精读为以后的法理学研究奠定了基础。
2016年5月6日

Vol.11.1【法理文存】“法理学的性质”之田夫:法理学“指导”型知识生产机制及其困难(上篇)

有趣的是,中国法学界关于刑事法律关系的研究,是从法理学者舒国滢的《刑事法律关系初探》一文开始的。舒国滢在该文中从苏联法学界对刑事法律关系的研究出发,认为:“刑事法律关系的主体是国家和犯罪人,
2016年5月4日

Vol.11.2【法理文存】“法理学的性质”之田夫:法理学“指导”型知识生产机制及其困难(下篇)

действия,而сделка的含义从未改变,即:“主体以意思表示为要素,为了达到一定法律后果的有目的、有意识的行为。”对于张文显的作法,不仅是民法学者不认可,就连法理学者也不认可。于是,我们在
2016年5月4日

Vol.10【法理文存】“法理学的性质”之马驰:法理学的界限

将法理学与非法理学间的差异界定为一般性视角与个别性视角的不同,来自于一个朴素观感:在法学的主要分支学科中,法理学研究一般意义上的法律(law),而其他非法理学关注某种或某项法律(the
2016年5月2日

Vol.9【法理文存】“法理学的性质”之张书友:何谓法理学?

▲《法理学(第2版)》,沈宗灵著,此为1994年高等教育出版社出版的《法理学》的修订版。第一版曾获得国家教育委员会第三届全国普通高等学校优秀教材一等奖,曾被誉为法理学领域具有里程碑意义的教材。
2016年4月29日

Vol.8【国外文献速递】《法学方法论:中国与东亚》

中国台湾:台湾最高法院关于征地补偿之诉之赔偿请求权让与之诉的判决(1991年11月15日)
2016年4月27日

Vol.7.1【法理文存】“法理学的性质”之刘星:法理学的基本使命与作用

因此,无论法理学研究者如何宣称自己的研究过程可以摆脱利益愿望、政治道德观念等价值内容,其所建构的法学理论的内容依然包含了价值立场。
2016年4月25日

Vol.6【学史探微】白晟:一代法科学人费青

States一案,德国、希腊等国均有利用国际法上“情势变迁”原则的先例。因此,当时的废除不平等条约举措是合乎国际法的。本文被收录于《民国法学精粹》(国际法律卷)足以说明其学术价值经历了时间考验。
2016年4月22日

Vol.5.2【法理文存】“法理学的性质”之蒋立山:《法理学研究什么?》(下篇)

在法理学的上述两种使命中,特别是在当前的学术状况下,我更倾向于“绘图说”,更愿意把法理学定位于观察者和分析者的位置上,定位于实证研究的层面。
2016年4月20日

Vol.5.1【法理文存】“法理学的性质”之蒋立山:《法理学研究什么?》(上篇)

人们从庞德上述的所谓社会学家研究纲领中能够读出什么呢?如果没有误读的话,这里至少包含了与价值研究并重的另外一种非常重要的东西:一种实证研究的“科学精神”。中国法理学缺乏的正是这种精神。
2016年4月20日

Vol.4.2【法理文存】“法理学的性质”之陈景辉:法理论的性质:一元论还是二元论?(中篇)

由于教义性的法概念才是最为适当的概念类型,因此德沃金说,我们就必须发展出一套对此种法概念的一般性说明,这也是一种一般性的法理论。这个一般性的法理论,由四个阶段依次组成:语义学阶段(semantic
2016年4月18日

Vol.4.3【法理文存】“法理学的性质”之陈景辉:法理论的性质:一元论还是二元论?(下篇)

jurisdiction)。所以,即使德沃金的批评是有效的,那么它也只能针对前一种语言实践,而无法作用于后一种法律实践,但法实证主义却是一套关于后一种实践的理论,所以德沃金的看法是错误的。
2016年4月18日

Vol.4.1【法理文存】“法理学的性质”之陈景辉:法理论的性质:一元论还是二元论?(上篇)

将分处于二元对立结构中的要素合并处理的最初倾向,可以在德沃金早期的原则理论中发现端倪。原则这个概念包括两个部分:第一,原则的核心必定体现为某种实质性的道德判断,德沃金称之为“妥当感”(sense
2016年4月18日

Vol.3【法理文存】“法理学的性质”之舒国滢:《走出概念的泥淖》

在德国哲学家看来,法哲学不能归属于法学,首先因为它不是一门法律教义学(Rechtsdogmatik,一译“法律释义学”或“法律解释学”)。法律教义学,又称“教义学法学”(dogmatische
2016年4月15日

Vol.2【国内文献速递】[德]古斯塔夫·拉德布鲁赫:《法律智慧警句集》(再版)

德国著名法学家,师从刑法改革家弗朗茨·v.李斯特,在柯尼斯堡、基尔、海德堡诸大学担任过刑法和法哲学教授,1921/1922年和1923年任德意志帝国司法部长和《德意志通用刑法典》的编纂者。
2016年4月13日

发刊词

“乐于承认每一个陌生的价值、开放的意义,对每一个重要人物带着有开放意义和友善的钦佩,但也具有一种特殊职业确定的和沉静的感情。”
2016年4月11日

Vol.1【域外经典】Robert Alexy:法哲学的本质

105)。法哲学作为一项同时带有体系性质和批判性质的工作不能从单独的一个前理解出发,它需要将这些观点全盘纳入考量,并且,更重要的是,需要分析以上全部观点所表达法的所有特征之间的相互之间的联系。
2016年4月11日