美元基金系列 | 开曼基金的Bible里有什么文件？

作者：姚平平 樊娟红 郭婧雯

姚平平

系列序言

在美元基金募集和投资领域，在繁复的法律条款和规则背后，是投机与规管、欲望与理性的博弈。在弥漫着财富和欲望的基金法域，律师必须洞察资本生态圈的游戏规则，以近乎宗教信仰的虔诚恪守行业的专业水准、职业操守与社会责任。美元基金的募集和投资，直面理智和欲望、勇气和绝望、神话和陨落。

我们希望通过“美元基金系列”，助力客户穿过美元基金的商业、法律、规则的迷雾，跨越成功之巅。

“交易Bible”指的是在交易中签署的主要文件的集合。例如在贷款交易中，贷方的律师通常会准备交易Bible，并可能在文件签署后不久将其分发给相关方；在股权收购交易中，则由买方律师承担该任务。基金交易中，投资者一般不会收到Bible，但其实基金也是有Bible的。基金的Bible由GP准备，很多基金文件投资者并不是签署方，无权知道其内容，因此基金Bible一般不会发给各个投资者审阅。但是，如果投资者确实希望知道基金交易各种安排上的很多细节，那么就跟我们一起来了解下GP手中的Bible到底包括什么文件吧。

通常来说，开曼基金的Bible主要包括基金注册文件、基金产品文件、基金投资文件以及GP文件。其中，基金投资文件根据基金投资标的不同，差异可能特别大，比如可能是PE类投资文件、贷款文件或者是其他的投资基金文件，在本文就不详细列举了。另外，开曼基金的组织形式可以是合伙制，公司制甚至是SPC伞型基金，本文仅介绍合伙制基金的Bible，且本文提到GP仅指公司形式的GP。

01

基金注册的文件

1

S.9(1) statement

根据《开曼豁免有限合伙法》的规定，合伙制基金完成豁免有限合伙的注册需向Registrar递交/注册一份GP签署的声明。这份文件是豁免有限合伙制基金注册之时的必备文件，该声明的主要内容包括：

(a) 基金名称

(b) 基金业务性质

(c) 注册办公地址

(d) 期限

(e) GP的名称及地址

2

注册证书（Certificate of Registration）

在上述S9（1）statement生效日时，Registrar应当出具一份基金的注册证书。注册证书为基金注册和设立符合《开曼豁免有限合伙法》的终局证明。

3

S.10 Statement

如果S.9 Statement 中记载的信息发生了变化，GP应当在该变化发生的60天内，向Registrar递交一份声明通知该等变化。如果GP发生了变更，应当在该变更发生的15天内，向Registrar递交一份声明通知该等变化。

4

有限合伙人登记册（Register of Limited Partners）

GP应当在其决定的国家或地区内保存一份基金的有限合伙人登记册。该登记册是各LP基本情况的总结，只需显示以下信息：

(a) 每个LP的名称和地址；

(b) 成为LP的日期；

(c) LP退出基金的日期

5

有限合伙人出资登记册（Record of Limited Partner Contributions and Payments）

GP应当在其决定的国家或地区内保存一份基金的有限合伙人出资登记册。该登记册记录了LP的出资情况，需要显示以下信息：

(a) 各LP的出资金额和出资日期；

(b) 各LP的出资返还的金额和日期。

6

担保权益登记册（Register of security interests）

GP应当在基金的注册办公地址备存一份基金担保权益登记册。

7

 税务担保证明（Tax undertaking certificate ）

开曼政府通过出具这份证明担保，即便相关法律发生任何变化，开曼政府在50年内不会向基金征收任何税收。

在此提示，该证明不是强制必备的。由于开曼群岛一直都是零税负地区，很多基金不会申请该证明。不过有的基金出于谨慎起见为了防止非常微小的税务风险也会选择申请这个证明。该证明需要缴付一笔不菲的费用才能获得。

02

基金产品文件

1

私募配售备忘录 (Private Placement Memorandum, “PPM”)

PPM是开曼基金的主要销售文件。由于开曼私募基金不会公开募集，因此公众对PPM的内容了解十分有限。PPM的内容可能因基金而异，但通常包括以下内容：基金架构描述、基金投资目的和投资策略、基金预计规模、单个投资者最低认购额、基金核心人士的投资背景和过往业绩、GP的承诺出资额、对基金主要条款的描述（这一部分通常是合伙协议的重要条款的摘要）、风险披露（包括与基金投资相关的重大风险）、各地监管部门和证券法对基金私募配售发行所做的限制等。

一般来说，合伙制基金不一定需要PPM；公司制基金或者SPC基金必须配备PPM。并且，开放式基金（例如对冲基金）的PPM及其修订版本需要递交CIMA备案。

2

初始有限合伙协议（Initial Exempted Limited Partnership Agreement）及有限合伙协议(Limited Partnership Agreement)

合伙协议为合伙制基金的宪章性文件，其中详细记载了基金的各种商业条款，比如基金投资方向、投资策略、投资限制、基金规模、锁定期、杠杆率、最低认购额、认购的方式和程序、新投资者加入、违约处罚机制、净资产计算的方法和频率、业绩提成的计算和分配、门槛利润率、绩效收益追补、回拨条款、管理费、设立费和其他运营费承担、共同投资、循环投资、核心管理人事件、咨询委员会的权限、基金份额转让、基金利益冲突的披露、竞争基金的设立、信息权等。

为了快速完成注册，合伙成立之时会采用一份标准的简版合伙协议来完成豁免有限合伙的注册，简版合伙协议中不包含上述商业条款。之后，在基金募资过程中，通过普通合伙人和有限合伙人不断谈判，合伙协议的条款会逐渐完善，通常都会覆盖上述商业条款，并且根据各方谈判力度，可能会嵌入更为复杂的条款。

3

认购文件包（Subscription booklets）

开曼基金的潜在投资者通常会被要求填写一份相当复杂的认购文件包，其中包括认购协议和投资者问卷。认购协议是投资者认购的正式要约，通常包括以下内容：有关投资者认购机制和投资先决条件的规定、投资者给普通合伙人的委托书（以便普通合伙人代表有限合伙人签署与基金有关的文件）、基金对投资者的陈述和保证（例如基金的设立合法等）、投资者对基金的陈述和保证（这些将覆盖投资者的适格性，旨在确保基金接触的都是符合监管要求的投资者）以及投资者认购额等内容。认购文件包中还会包含投资者问卷以及FATCA和CRS等表格，这些都需投资者填写完整并在交割时提交给基金管理人。

4

补充协议（Side Letter）

开曼基金的投资者作为被动投资者不参与基金的投资决策。但是有的机构投资者根据监管要求不能投资于一些特定国家或领域，并且不同的机构投资者有不同的投资理念和风险偏好。这样的投资者为了避免基金投资间接导致其违反监管要求或者其内部政策，通常会与基金签订Side Letter要求基金不能投资于被制裁的国家或不符合机构价值、理念的领域。考虑到Side Letter是对基金管理人的一种限制，传统上，只有出资额比较大或者同意被早期锁定的投资者才有机会获得Side Letter。但是近年来，很多投资者希望在基金投资中占据更多利益优势，几乎都试图通过Side Letter得到管理费减免、绩效收益减免、更多的信息权等优惠权利。与此同时，其他投资者也希望通过Side Letter获取“最惠国”（MFN）方待遇，确保自己的权利和那些争取到特别优惠权利的投资者一致。即便小规模、单一项目基金也可能被投资者要求签署Side Letter。

5

投资管理协议（Investment Management Agreement）、投资咨询协议（Investment Advisory Agreement）及基金行政管理人协议（Fund Administration Agreement）

不少基金会考虑聘请管理人、咨询商及行政管理人为基金提供投资管理、投资咨询以及行政管理方面的服务。这些协议并不是强制必备的基金文件，往往根据基金的商业需要量身订制。

03

GP的文件

1

章程（Memorandum and Articles of Association）

根据《开曼公司法》的规定，GP应当向Registrar递交章程备案。开曼公司章程包括组织大纲(memorandum of association)及章程细则(the articles of association)。

2

注册证书（Certificate of Incorporation）

组织大纲一旦提交Registrar备案，公司视为完成注册。此时Registrar会出具一份注册证书。公司注册日期与组织大纲备案日期一致。

注册证书是公司注册符合法律规定的终局证明。

3

股东名册（Register of Members）

开曼公司应当备存一份股东名册。股东名册的内容为：

(a) 股东的名称、地址、持有股份数、股份是否被实缴或视为实缴；

(b) 成为股东的日期；及

(c) 终止股东身份的日期。

如果公司未能遵守前述规定，将会导致5000美元的罚款；如果公司董事明知不为或故意不为应当承担类似罚款。

4

分支股东名册（Branch registers of members）

豁免公司有权在任何国家或地区备存一份或多份分支股东名册。豁免公司应当在股东名册的备存地同时备存分支股东名册，分支股东名册的明细应当不时录入。

如果在建立了分支股东名册或分支股东名册细节发生变化后的21天内未能遵守前述规定，豁免公司及其违反职员将需承担5000美元的罚款。如果公司董事明知且故意不为应当承担类似罚款。

5

押记登记册（Register of mortgages）

开曼公司应当在其注册地址备存一份关于资产抵押和质押的登记册。该登记册的内容需要包括：

(a) 抵押物的简要描述；

(b) 担保金额；

(c) 押记权人的名称；

(d) 押记登记日期。

备注：

• 任何债权人或公司股东有权在合理时间内查阅该登记册。

• 如果公司未按照前述规定备存该登记册，公司的董事、经理或其他职员将在明知且故意不为的情形下承担100美元的罚款。

• 如果公司拒绝查阅，拒绝查阅的职员及故意允许该拒绝的公司董事及经理将承受每天400美元的罚金。除此之外，法官亦可作出命令强制要求立即查阅。
  

6

董事登记册（Register of directors）

开曼公司应当在其注册地址备存一份董事登记册，需要包括董事的名称及地址信息。

董事名册需要在任何董事的首次委任后的60天内递交Registrar备案。如果董事的信息发生变化，需要在变化发生后的60天内通知Registrar。

备注：

• 如果公司违反前述规定，将会承担500美元的罚款。

• 如果公司明知并故意授权不遵守前述规定，公司将承担1000美元的罚款；并且相关董事及职员将承担1000美元的罚款以及在违反期间承担每天100美元的罚金。

7

实益控制人登记册（Beneficial ownership register）

开曼公司应当在其注册地址备存一份实益控制人登记册，并保持该登记册更新。该登记册需包括须登记人士的信息。例如可登记人士为自然人时，需提供该自然人的姓名、住址、生日、身份证件信息、成为及不再为可登记人士的日期；如为须登记的公司时，需提供该公司的名称、注册地址或主要办公地址、组织形式及成为及不再为可登记人士的日期等。

备注：

如果公司的注册代理人认为公司未能依照法律规定申报实益控制人或者提供的信息有误，注册代理人应当告知公司。公司应当在知悉后补充缺漏信息及改正。如果是关于须登记人士未向公司提供相关信息的问题，公司需要向该须登记人士在公司的股份或其他利益施加限制。

8

股东协议

GP有多个股东的时候，很多时候各方会签署股东协议或其他类似协议或附属协议，该协议是了解GP控制权、分红权及运营管理等要素的重要文件。

9

税务担保证明（Tax undertaking certificate ）

开曼政府就通过出具这份证明担保，即便相关法律发生任何变化，开曼政府在20年内也不会向公司征收任何税收。与豁免有限合伙一样，该证明也不是强制必备，公司可自行选择是否申请。

结语

有些投资者在对基金进行投资的时候需要对基金情况做全面的尽职调查。尽职调查的第一步就是向基金管理人索要基金的Bible，进而对GP的股东会、董事会、投委会组成、核心人士以及基金的规模、募资状况、投资方向、投资策略、绩效收益、分配模式、费用承担、核心人士锁定、利益冲突等进行分析及调查。当然，开曼基金的保密性比较好，如上文列举的，基金的一些文件投资者并没有法定的查询权利，而且GP提供这些文件或信息可能受到一定限制，比如有些投资者会限制GP向其他人士（包括基金其他投资者）披露其名字及投资额，投资者在尽职调查中最终能获得哪些文件和信息需根据具体情况与GP协商。另外，如果基金已经投资了一些项目，投资者投资基金主要是看中这些底层项目，则可要求基金管理人提供基金投资端的文件，比如基金与项目公司签署的投资协议、股东协议以及项目公司的章程、股东名册等其他附属文件，确保基金确实持有这些项目公司股份，而基金能提供哪些项目端文件也受限于其与项目公司的保密条款如何约定的。基金的尽职调查要兼顾基金和基金投资标的两个层面，比较复杂，尽调的力度和深度需要专业机构与各方根据实际情况反复探讨、协商。

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作者简介：

姚平平 律师

合伙人 香港办公室 

业务领域：私募股权与投资基金, 资本市场/证券, 收购兼并

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输12

樊娟红  律师

深圳办公室 资本市场部 

郭婧雯  律师

深圳办公室 资本市场部 

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