原标题：图解管网运营合同——特殊机制（三）
来源：石油天然气法律（微号：gh_edde47dce032） 吴彦杰 李滨
国家管网集团的成立和运营，是国家关于深化油气体制改革和管网运营机制改革的重大部署，给石油天然气行业带来深远影响。管网运营合同具有高度复杂性和专业性，为了帮助托运商准确理解和使用管网运营合同，也为了助力管网高效有序运营，我们作为专注石油天然气行业的律师团队，推出“图解管网运营合同”系列文章。本文为天然气管网运营合同的特殊机制。第一部分 特殊机制概述第二部分 特殊机制详解第三部分 特殊机制综述本文分四期发布，本文为第三期。 前文已经详细介绍了管网运营合同的基础机制，计划、接收、服务和交付。除此之外，管网运营合同中，对比一般的运输合同、保管合同、仓储合同、委托合同，有一些机制虽然都存在，但具体内容有较大差异。根据笔者梳理，其中特殊机制主要有以下四项：1.侵权责任2.责任限额3.保供4.不可抗力 保供，是指管网和托运商，执行政府机关关于天然气供应的行政决定，保障天然气供应的行为。保供原本被认为是偶发事件，作为不可抗力的一种情形出现在管网运营合同中。但是近年来，冬季天然气紧缺已成常态化，中央采取了一系列的天然气保供措施，保供已经成为管网运营不可回避的问题。 据悉国家发展和改革委员会已与各有关部门、各地区和各有关企业建立的保供日调度机制，提前统筹谋划，加强协调调度，从供需两侧发力，做了一系列充分准备。有关省份和地市建立并执行天然气保供的消息，也常见诸报端。这些保供决定具有行政法上的强制性，直接影响管网运行。北方的冬季供暖季长达四个月，占年度的三分之一。冬季保供期基本与其同期，保供措施的影响期限，基本也占合同期的三分之一。 2021年1月15日，国家管网集团发布《2021年LNG接收站窗口期集中受理公告》，规定了托运商服务申请要求和服务申请集中受理分配原则。关于剩余能力分配原则，有如下规定： 目前在管网运营合同中，保供作为不可抗力事项处理，但与其他不可抗力事项相比，又有较高特殊性，其基本内容详见下图。 由于法律上尚无保供的明确定义，类似的法律概念如征收、征用，也仅有《宪法》、《民法典》上的授权性的表述。因此本文根据实践，从决定作出主体，作出对象和作出内容三个方面进行分析。 首先，保供决定应当是行政行为，不应当是企业行为，保供决定的作出主体，应当是行政机关。而根据保供日调度机制的表述，其最终决定可能是国家发改委与企业达成的行政合同，也可能是国家发改委的具体行政行为。如果是具体行政行为，视为不可抗力当无疑问。如果是行政合同，能否构成不可抗力，并且无责任地影响第三方权益，在理论上似有疑问。 其次，为了避免保供决定作出的随意性，给管网运营和保供带来紊乱，保供决定的作出主体应当限定在特定范围内。国家发展和改革委员会作出的保供决定或安排，应当坚决执行。各省级人民政府及其主管部门，根据国家发展和改革委员会保供日调度机制所做出的具体安排，或在本省天然气使用额度内做出的保供决定，应当视为有效的保供决定。省级以下人民政府及其主管部门作出的保供决定，应当仔细甄别是否与上级作出的保供决定冲突。需要注意的是，具体行政行为一经做出即有法律效力，对保供决定有异议也应及时进行法律救济，以免发生额外损失。 保供决定所调控的，一方面是天然气的所有权，另一方便是管网的管输行为。因此从原理上讲，保供决定所做出的对象，应当同时是托运商和管网。但从实践上看，保供决定同时向管网和托运商做出的可能性较低。 宏观层面，受“X+1+X”运营模式影响，保供决定大概率向管网做出，由管网执行，进而影响托运商。但从微观层面，保供决定可能向托运商做出，是否能构成不可抗力，进而提交管网执行，需要在实践中进一步研究，不能排除管网不同意执行，或者在技术上存在障碍的问题。 鉴于保供一般被视为不可抗力，保供安排请详见本文不可抗力部分的介绍，此处不再赘述。（2）由于气体混合机制的存在，保供决定是否影响某个托运商也是需要管网证明的事项，否则容易引发管网与托运商的分歧。 虽然保供在管网运营合同中被视为不可抗力，但与其他不可抗力不同，执行保供任务，事实上是在履行具体行政行为，如果发生损失，应当获得补偿。 《民法典》第二百四十五条 因抢险救灾、疫情防控等紧急需要，依照法律规定的权限和程序可以征用组织、个人的不动产或者动产。被征用的不动产或者动产使用后，应当返还被征用人。组织、个人的不动产或者动产被征用或者征用后毁损、灭失的，应当给予补偿。 执行保供任务确实可能发生损失，例如：（1）非居民用气与居民用气的差价；（2）采暖季与非采暖季的价差；（3）经营停止的损失。 保供对管网运营的影响，作用直接而且周期较长；上文已经分析，保供目前缺乏官方规则，本身可能涉及的情形较为复杂；客观上需要单独设计规则以免发生争议。 今年是国家管网公司投入运营的首个年度，托运商亦是管网的原有用户，沿用既往保供的处理方式确无问题；但随着进一步的公平开放和新的托运商出现，未来是否应单独设计与保供相关的规则，还需要在实践中进一步研究。 本系列刊发以来，受到很多油气行业同仁的关注，亦有同仁咨询本团队的情况，在此予以介绍，一并表示感谢。 北京市京师律师事务所，肇造于1994年，总部设于北京市国贸CBD商圈，是一家传统与新型管理模式相结合的合伙制律师事务所。京师自成立以来，一直朝着规模化、专业化、品牌化、国际化、电商化方向不断改革，并以一流的律师团队、专业的行政服务、坚韧的党建精神为依托，竭力打造一个更具影响力与号召力的律师生态圈。经过26年的积累与沉淀，创新与发展，现已发展成为北京市规模最大的律师事务所。 为了高效、精准服务石油天然气行业，京师在整合既往业务的基础上，组织精干力量成立“国际能源与工程法律部”。部门成员律师均有长期的石油天然气行业从业履历，和丰富的法律工作经验。成立以来，为国有和民营石油天然气企业提供大量常年法律顾问、非诉、诉讼仲裁等法律服务，已成为业内行业化服务特色鲜明的律师团队。就管网运营合同，团队受管网核心托运商委托，协助其于2020年9月30日前顺利完成合同谈判、修改、定稿工作。来源：石油天然气法律（微号：gh_edde47dce032） 吴彦杰 李滨