论“礼不下庶人，刑不上大夫”，并从中国文化角度评析丨法律史问答与批改

前言
本题的意义在于向我们展示了两件事：第一，大立法指导思想的内涵或切面也有可论述空间；第二，即使是再小的点都有可能串珠成线，串联起各朝代的内容。因此，希望大家在法律史二轮学习的尾声做好纵向知识体系的总结工作，即按照某一主题来检索与积累积累各朝代的相关制度、事件，这对拉高论述题得分的上限和下限都意义重大。

解答

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 一、问题本身

1、参考思路与答案：按照法律史答题三部曲来组织答案：

（1） 第一部曲（定位与地位）/总起：“礼不下庶人，刑不上大夫”是西周礼治的基本特征与适用原则，体现了西周礼治中“尊尊”的核心思想。（联系上位概念/渊源，此处是“尊尊”，即等级原则）

（2） 第二部曲（核心概念与特点）：

①礼不下庶人：

A、不同阶层的人使用不同等级的礼。各级贵族享有特权性礼，庶人以下平民百姓不得违法享用；

B、绝不是说，礼的规范要求对庶人没有约束力，而是庶人以下的平民百姓，既要遵守强制性社会规范的礼，又不得违法僭越享有贵族适用的特权性礼。

②刑不上大夫：

A、刑罚的制定主要不是针对大夫以上的各级贵族，而是为了防范庶人以下的平民百姓；

B、同罪异罚原则，大夫以上等级的贵族犯罪，不是不处罚，而是一般不适用普通平民百姓所适用的刑罚。

（3） 第三部曲（意义/影响/评价）：

①正面：体现了对贵族特权和等级秩序的维护，有利于团结统治阶级的力量、约束民众的行为，从而保障新生政权的稳定。

②反面：该规定是公开不平等的奴隶制特权法，限制了民众权利，本质上是为了加强中央集权和君主专制。

（4） 自由发挥：主要制度流变（纵向知识体系）

以下制度与“礼不下庶人，刑不上大夫”一样，都集中体现和发展了儒家的“尊尊”原则。

①汉代贵族官僚有罪先请原则，即对犯法的贵族官僚，必须先向皇帝报告，“请”其作出减免的决定，以保护贵族官僚的特权，凡经上请，一般都可以减刑或免刑。

②曹魏“八议”入律，即对亲、故、贤、能、功、贵、勤、宾这八种人的犯罪，一般司法机关无权审判，必须奏请皇帝裁决，由皇帝根据其身份及具体情况，减免刑用的制度。

③北魏时正式形成官当制度，即法律允许贵族官僚用官品和爵位来徒流罪的一项法律制度，是封建等级特权原则在法律中的又一具体体现。但是不能折死罪，体现出其维护中央集权与君主专制的本质。总之，在魏晋南北朝时期，士族门阀特权逐步法律化。

④唐律以“议、请、减、赎、当”维护贵族官僚特权，并严格区分良民、贱民，不仅规定其不得通婚，还在刑罚、诉讼等制度上对其区别规定。

⑤清朝旗人特权的法律化，即在政治、民事、定罪量刑、司法等领域对旗人进行优待，以保障其特权地位。

2、点评

第一段：师弟/师妹的第一部曲写得很好，简洁凝练，要素齐全（横、纵向定位）。

第二段：追溯了“礼不下庶人，刑不上大夫”的上位概念——“以德配天，明德慎罚”、“礼治”，并详细论述了它们的内涵。思路是正确的，但是定位略显模糊，未能精准定位到“尊尊”思想，在“以德配天，明德慎罚”上的很多笔墨可以省去。（逻辑进路：礼治——尊尊——礼不下庶人，刑不上大夫）

第三段：师弟/师妹以七出三不去来对礼治内涵进行举例，但是：一是本题无需论述礼治的全部内涵：“亲亲尊尊长长，男女有别”，二是举例不够恰当，七出三不去并未突出贵族与庶人适用礼刑的差别。

第四段：师弟/师妹论述了刑有等差。九刑、八辟的例子举得很好，论述也很到位，但老幼废疾减刑原则可删去，其问题同样是未突出贵族与庶人适用礼刑的差别。

第五段尝试论述“礼不下庶人，刑不上大夫”这一原则的后世发展/流变，思路值得肯定。

第六段、第七段是对该原则的点评，第七段的负面评价写得很好，但第六段的正面评价有值得商榷之处：“礼不下庶人，刑不上大夫”真的有体现“以教化为先，刑罚为后”吗？有“改变奴隶制时期较为野蛮的法律制度及思想”吗？私以为此处的主语应当是“礼治”。

 二、体系定位

西周——立法指导思想——法律思想和法律原则——“礼治”——“尊尊”——“礼不下庶人，刑不上大夫”

 三、学习方法

其一，如果论述对象是立法指导思想，则一定要看清它的具体范畴是大是小，从而精准匹配制度依据。本题中的“礼不下庶人，刑不上大夫”虽然属于“礼治”，但实质上更对应“尊尊”的等级秩序，因此在论述当朝制度和制度流变时，要着重注意体现贵族官僚特权的规定。

其二，在写制度流变时要善于取舍，只写较“大块”的、具有代表性的内容，而不要追求面面俱到。以此题为例，只选取了汉、魏、唐、清的特权制度，而对于较为散碎的颂系制度、刑讯禁止制度等，可以依篇幅、论述难度等酌情删减。

其三，以本题为契机，可以好好聊聊儒家思想的基本内涵。

儒家思想以周公制礼为基础，正式形成于春秋战国时期，经历了各朝代的改造与发展，在中国古代法律思想史中始终占据着重要地位。简单来说，儒家思想的核心有二：一是纲常伦理，二是“仁爱”。

前者集中体现于西周时期的“礼治”，即“亲亲、尊尊、长长，男女之有别，人道之大者也”的宗法、等级原则中，体现在孔子所推崇的礼仪秩序中，体现在董仲舒的“三纲五常”中，这些理论构成了中国宗法社会的基本伦理观念、组织结构和行为准则，有利于自下而上建立起严密的等级秩序，从而维护社会与统治的稳定。也正因如此，儒家思想在历朝历代都为统治者所采纳，即使是秦朝。

而后者——”仁爱“——的含义是对他人怀有出自内心深处的平和、谦恭和亲热之情，“己所不欲，勿施于人”就表达了这一思想。它是孔子为“礼”、“名”所找到的一个人们共同承认的终极价值依据与心理本原，是儒家最本初而崇高的追求，因此孔子相信德治与人治——即相信教化与道德的力量、相信存在理想的君主。”仁爱“是儒家思想的灵魂，在历朝历代法律制度中看似也有所体现，比如怜恤老弱、乞鞫读鞫等，但统治者的最终目的只是笼络民心、维系统治，”仁爱“注定只是曲高和寡的理想，其本质在各朝代都是具有虚伪性、工具性的。

因此，在面对题目或参考答案中令人眼花缭乱的“儒家思想”、“儒家因素”时，大家首先要判断这一制度或思想有关等级还是仁爱，若是前者，还要细分是家庭宗族秩序，还是社会贵贱秩序，从而决定论述重心，决定应当联系什么具体思想或制度。

不过，无论是前者还是后者，都一定要以维护皇权为落脚点，因为不仅“仁爱”思想是工具性的，整个儒家思想、乃至所有学派的思想都是为巩固统治这一最终目的而服务的。

 四、问题点评

本题的意义在于向我们展示了两件事：第一，大立法指导思想的内涵或切面也有可论述空间；第二，即使是再小的点都有可能串珠成线，串联起各朝代的内容。因此，希望大家在法律史二轮学习的尾声做好纵向知识体系的总结工作，即按照某一主题来检索与积累积累各朝代的相关制度、事件，这对拉高论述题得分的上限和下限都意义重大。

2023年7月11日

知行法学法律史小组

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