律咖说新闻|《金陵晚报》推出刘秋苏说劳动者嫖娼被拘留而遭公司解雇案

作者 | 刘秋苏

（文末附刘秋苏原创文章目录，不可错过！）

来源 |《金陵晚报》2016年6月6日B11版

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嫖娼被拘 公司能以旷工为由解雇他吗

    新闻事件    

　　最近，有条新闻比较火。广东东莞市谢岗镇一男子下班后嫖娼被公安机关行政拘留15天，其任职公司后以其连续旷工超过10天为由将其解雇。男子称被拘留时曾委托他人向公司请假，公司表示男子未履行正常请假手续，双方由此闹上了法院。东莞市第三法院审理后驳回了该男子的诉讼请求。法院认为，虽然该男子在客观上存在不能正常上班的情况，但该客观情况是由于其违法行为导致的，既非为了公共利益，也非不可抗力，男子据此抗辩不能成立。
　　作为一名资深的劳动法律人，这则新闻一出来，就引起了我的注意。员工被拘留，公司可不可以解雇这个员工？男子嫖娼被拘留，公司为什么会以旷工的名义解除劳动合同？

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　　嫖娼被拘，公司以旷工为由解雇他

　　公司对员工的管理，除了劳动法律法规之外，就是公司内部的规章制度和劳动合同书。规章制度是公司内部的“法”，劳动合同书则是确立用人单位和劳动者双方权利和义务的重要载体。
　　就性质而言，拘留限制了人身自由，属于严厉的法律强制措施。但不能因为员工被拘留了，公司就可以自由解雇员工。如果没有规章制度的规定，或者双方签订的劳动合同的约定，公司作为用人单位，是不能解雇被拘留的员工的，否则就是违法解除。其后果，一种是员工要求继续履行劳动合同，一种是员工要求公司赔偿损失，就是经济补偿金的二倍。
　　那么，规章制度规定员工被拘留可以辞退，公司是不是就可以辞退了？前提是规章制度应当是合法的，即通过民主程序制定，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并且已向劳动者公示。同时，其内容也应当是合理的，譬如不能规定迟到一次罚款500元、旷工1天可以辞退等，因为这样的规定严重损害了处于弱势地位的员工的合法权益。用人单位有权结合自身情况制定规章制度，保证正常经营活动，但规章制度应当具有一定限度，应当符合法律规定。
　　其实，拘留后还要求履行请假手续，否则就是旷工，这本身就是不合理的规定。试想，员工一旦被拘留进了看守所，连电话都不能打，又怎么亲自去单位请假？员工嫖娼不是不能上班的原因，被拘留才是不能上班的原因。但是，拘留不等于旷工，此时的员工因为违法行为而被拘留，被迫无法上班，员工不上班不是他不想，而是他不能。因此，如果规章制度规定或者劳动合同约定被拘留可以解除的，那么解除应当认定合法。否则，员工被拘留就不能套用旷工的规定解除。
　　也许很多人可能会感到不解：都嫖娼被拘留了，还不能解除劳动关系？从法律上，我想说，还真不能。道德是道德，法律是法律，各自都有自己的一亩三分地，这才是法治的应有之义。

　　话题延伸    
   当制度遇上劳动合同打架怎么办？

　　上海的一起真实案例，邵某是上海某便利连锁公司的店长，因妨害公务罪被公安机关刑事拘留，5天后被释放。公司的规章制度规定，员工被刑事拘留的，公司可以解除劳动合同。于是，公司就这样做了。邵某不服气，从仲裁到一审，官司又打到了二审。法院一查，双方的劳动合同约定，被依法追究刑事责任的，公司才可以解除劳动合同，而邵某并没有被追究刑事责任。于是就出现了规章制度和劳动合同书打架的局面。法院认为，在公司的规章制度与劳动合同不一致的情况下，法院优先适用劳动合同的约定，即邵某只有在被追究刑事责任的情况下，公司方可行使解除权，据此认定公司解除行为违法。
　　当规章制度遇上劳动合同打架怎么办？答案是两害相权取其轻，应当作出对劳动者有利的解释。

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