南宁语法丨家庭婚姻法律实务：感情破裂证据的收集与运用之证据类型（6）
编者按
“南宁语法”是种法律新开的有关民商法律实务的专栏。专栏作者为张南宁律师。未来，张律师将着重在公司法律实务、民间借贷法律实务、建筑房地产法律实务、家庭婚姻法律实务、合同法律实务以及民商案件的庭审实务等方面展开思考，也希望与各位同仁共同探讨。
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— 张南宁 —
国家一级律师
中国政法大学博士后
湖南大学教授（非全职）
中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员
—本文长约2200字—
—阅读需时5分钟—
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（1）书证形式有瑕疵。比如结婚证，当事人的结婚证是通过亲朋好友的关系办理的，当事人并未亲自到场，或者结婚证根本就是花钱买回来的，不具备法律效力。这样，在处理离婚案件时会引起一系列的问题。
（2）书证内容有瑕疵，甚至重大缺陷。比如离婚协议。按一般规定，离婚协议应该包括三项内容：①夫妻离婚的合意；②财产分割的合意；③子女抚养问题的合意。约定的内容应该明确具体，具有可操作性。但当事人往往重视不到问题的根本，疏忽基本内容完整及可操作性，导致协议无效。比如，有的离婚协议在财产问题上写道：“夫妻共同财产一人一半。”这样写好像已经很具体明确了，但其实是存在很多问题。比如，夫妻共同财产有哪些？银行存折有哪几种、有多少钱？家具、电器如何分？总不能一人一半吧！只是这样简单笼统地写上去了，如果一方故意有所遗漏，很难根据《婚姻法》的相关规定追究其故意隐匿财产的责任。再如，有的当事人约定，“一方如果对另一方不忠，所有共同财产归另一方所有”。那么，什么是“不忠”？如何划分“不忠”的标准就是一个模糊的概念，可能由于约定不明导致这个条款无效，有过错方受不到应有的惩治等。
常见的物证有：毛发、照片、礼物等。
视听资料是指利用录音、录像、光盘、电影胶片等反映的图像和声音以及电脑储存的资料来证明案件真实情况的证据。比如，手机录音，MP3录音，录音笔录音等。此类证据的特点是：
（1）证明材料的直观性。不论是录像还是录音，一般都是当事人或其他相关证人直接的表述，特别是对于离婚案件中当事人的自述，往往可以认定为自认，一旦反映在录音资料或录像材料上，当事人若想推翻，须另行举出反证。视听资料往往更能形象性、直观性反映出客观事实。
（2）取证时间的不确定性。在婚姻案件中，取此类证据时往往不能使得取证对象知晓，或一般只能采取秘密手段，因此，当事人一方往往说了半个小时或更多时间，也不能将要取证的最重要内容表述出来。
（3）取证时间的阶段性。一般只能在提起诉讼或与对方正式谈离婚之前，才能取此类证据。并且，绝大多数视听材料证据都是围绕着对方当事人收集的。当另一方当事人心有警备戒心时，此类证据基本不能获得。
证人证言是指证人就自己所了解和掌握的案件事实向法院和当事人所做的陈述。证人证言特点：
（l）夫妻生活的私密性，决定了婚姻家庭生活的事实，不具有公开性及社会性。因此，能够了解夫妻生活部分情节的知情人范围往往限于当事人的亲朋好友之间，证人证言往往与出证一方当事人关系密切，或者与双方当事人关系密切，证言内容具有一定的倾向性。虽然根据《民事诉讼法》的规定，凡是知悉案件真实情况的人，都有作证的义务，但此类证人证言的证明力相对较低。
（2）证言内容往往具有主观性。由于每个人的伦理道德观念不同、社会成长环境不一以及与当事人双方的利害关系不同，每个证人对于婚姻家庭纠纷事实的认识也相差甚远。在收集证人证言时，注意尽量避免证人的主观臆断或证人的观点，尽量避免证人的感情色彩，保证证言的客观性和真实性。当然，有条件地适度运用证人的观点，也并非不可。比如，在证言笔录最后的补充当中，证人完全可以根据自己所掌握的情况发表一下对于原、被告婚姻的态度。
（3）证言内容往往并非出自亲身感知获得。由于夫妻之间生活的排外性，导致在很多情况下，证人证言证实内容的来源都是一方当事人，即当事人转述给证人。转述本身就带有强烈的感情色彩，在一定程度上会影响证言的真实性，形成所谓的“传闻证据”。这类证据证明力较低，需要其他类别的证据进行补强印证。
（4）当事人往往对证人证言具有依赖性。由于婚姻案件的取证，特别是对于夫妻感情是否确已破裂取证较为困难，因此，很多当事人往往将希望寄托于当庭陈述上面，有的律师也要求当事人在庭后或开庭时向法院递交“自诉书”。事实上，婚姻案件中，仅有当事人陈述的证明力明显会使证据效力不够，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》，当事人陈述不能单独作为认定案件事实的依据，因此，需要律师注意收集、提供其他证据进行补强。
电子数据又称为电子证据，是指基于电子技术生成、以数字化形式存在于磁盘、磁带等载体，其内容可与载体分离，并可多次复制到其他载体的，能够证明案件事实的数据。短信、电子邮件、电子合同、电子提单等都属于电子数据。
（1）手机短信。保证手机短信不被删除，在手机储存空间或储存卡中保存。将手机短信内容固定，可以请公证处的人员公证一下，摘成书面文字，进行公证，使其具有较强的证明效力。在公证时，公证机关应当记录手机的品牌和型号，以便以后核查。这样提交的证据，对方要提供更强效力的证据才能推翻。
多数情况下，公证机关的公证材料会被法院采纳。提起诉讼后，将公证文书或将固定的手机短信证据交给法院，或由法官对手机内容进行检验，并当场制成笔录。做笔录时，同样应当注明手机型号与品牌。除极少数款式的手机短信内容可以修改外，目前绝大多数市面上出售的手机短信内容是不可修改的。
（2）电子邮件。对于当事人而言，如果想将电子邮件作为证据提交法院，最好采用公证的方式，将电子邮件打开及打印内容的过程全程公证，将公证书提交法院。或将载有电子由软盘交到法院，由法院主持双方在场打开邮件并打印内容。公安部门对邮件的源文件是否经过修改也可以进行鉴定。
常见的鉴定结论有：伤残证明、诊断证明、精神状况证明、亲子鉴定结论、房屋价格评估报告等。对于伤残证明及医院的诊断证明，主要应用于有家庭暴力行为的案件中。精神状况鉴定证明，主要出现在一方不具备完全民事行为能力或为限制民事行为人的情况。而亲子鉴定，主要出现在一方对于孩子与自己的血缘关系产生怀疑的情况下。
家庭婚姻法律实务：离婚时房屋及经济问题的处理（5）；离婚纠纷中涉及有限公司股权的司法处理（5）；婚姻关系存续期间夫妻共同财产的认定（3）；离婚后子女抚养及抚养费的给付问题（2）；离婚的两种途径（1）
建筑房地产法律实务：夫妻共同财产分割的一般原则（4）；商品房买卖合同纠纷疑难问题（四）；商品房买卖合同纠纷疑难问题（三）；商品房买卖合同纠纷疑难问题（二）； 商品房买卖合同纠纷疑难问题（一）； 商品房买卖合同的法律认定（下）；商品房买卖合同的法律认定（上）； 建筑工程施工违约责任问题（4）； 建筑工程施工结算问题（3）；建筑工程施工合同效力问题（下）； 建筑工程施工合同效力问题（上）
民间借贷法律实务：民间借贷纠纷的民事诉讼（下）； 民间借贷纠纷的民事诉讼（中）；民间借贷纠纷的民事诉讼（上）；民间借贷的利率和利息（2）；民间借贷合同及其效力（1）
公司法律实务：股东的连带责任及股权的冻结与执行（6）； 股东的连带责任相关法律问题（5） 股权确认纠纷的类型及判断标准（4）；股权转让纠纷及法律适用（3）；股东出资纠纷与救济手段 （2）； 股东代持及出资责任认定（1）
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编辑丨冷月