法律微课堂‖云雷聊法之十八/《刑法》《刑事诉讼法》

赵云雷，供职于山西省阳城县自然资源局。自然人爱自由，法律人讲法治

刑法

这是一部大法，大杀器，可杀人的，规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律，上层建筑的一部分，专政工具，保护人民，打击敌人，惩罚犯罪的法律。最好不要招它，一旦惹上了，麻烦大了，会失去自由，成为阶下囚，成为人民的敌人，成为专政对象，接受劳动改造。怕不怕？不怕是假的。也有贼胆的。平常说的谁谁犯“法”了，犯的就是这个法，犯什么都不要犯这个法。说社会主义荣辱观，犯了这个法就谈不上荣了，辱是够难受的，还不如杀了，士可杀不可辱吗。以前吧，犯了这个法，即使改造好了，相当长的时候甚至一辈子三辈子是抬不起头来的，现在有的却以此为“傲”，昂首挺胸者有之，沾沾自喜者有之，以此为谈资者也有之。特别是一些经济犯罪，无所谓的，一人“受累”幸福全家。多年前就有报道，有高官改造后出来有人迎有车接，多有前下属登门拜访安抚，趾高气扬的不以为然的不以为耻反以为荣的，有点打胜仗凯旋的感觉，与刚进时哭鼻子抹眼泪大相径庭，不知哪来的底气。还有些老板，有清一色黑衣服戴墨镜豪车鞭炮迎接出狱的，那个场面吧，蔚为状观，堪比武侠大片，不知哪来的“勇气”。这些个不知算改造好了吗？刑法的威慑起了作用么？这社会也不知咋地了，不是敌我不明，善恶不分，也是荣辱模糊。改好了热烈欢迎融入社会无可厚非，改歪了恶劣影响，影响一大片一系统影响好长时间的，不知道误了多少事误了多少人，树倒根在吗。多年前，不知道哪个记者来弄了个十大高危行业排名，搞了个一二三四五六，弄得草木皆兵人心惶惶，后来好像一一应验了似的，一二三四五六进去不少，被这法弄进了。进前，有迫力有能力强讲义气好人品人脉广人缘好，上下沟通游刃有余，呼风唤雨的，凡事皆能摆平，能给职工来福利，其乐融融，年年优秀先进，结果呢？还是被这法给搞进了，不知打了谁的脸。不过，犯的犯，干的干。这法也要跟进，将来的刑法典也要以现刑法及其修正案为基础的。

刑法有三大原则必须知道，即罪刑法定原则、适用法律平等原则和罪责刑相适应原则。罪刑法定原则的基本含义是，法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。有罪你拿规定，判刑还得拿规定，没有规定，就是瞎弄！适用法律平等原则基本含义是，对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。这个任何人，包括最厉害的人、最有权的人，也包括最不厉害的人最没有权的人，比方说韩国的总统等（这里瞎扯），绝对没有刑不上大夫的意思。对于一切人的合法权益都要平等地加以保护，不允许有任何歧视。高官与贫民一视同仁。罪责刑相适应原则基本含义是，刑罚的轻重应当与犯罪的轻重相适应。罪轻罚轻，罪重罚重的意思，不可轻重失衡。

刑法的内容很庞大，三言两语说不完的，大学本科估计得一个学期才能学完吧，还不一定弄懂弄透。许许多多单行法、民事的、行政的，后面往往都有个“构成犯罪的，依法追究刑事责任”，给你弄个兜底，绝不是吓唬你了，这最后有刑法看着，不允许你胡来。400多个罪名，想想吧，即使最高人民法院的法官，有的也不一定亲历过。咱就挑选几个溜溜。

扰乱市场秩序罪里面有个具体的非法转让、倒卖土地使用权罪，规定在刑法第228条里。这个罪大家都知道的，现实中，说没有，肯定不可能。多不多，不好说，不知道，得有证据。入罪了没有，稀少吧。什么原因，行政处罚都难弄了，刑罚才不好弄了。构成要件：主体为一般主体，单位亦能构成此罪。主观方面表现为故意，并且以牟利为目的。那客体是什么呢？大家猜猜，猜对了有红包。土地属于国家或集体所有，国家严禁以任何形式转让土地，但土地的使用权可以依法转让。对于非法转让、倒卖土地使用权的，显然是对国家土地管理制度的严重侵犯。客观方面表现为违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的行为。

所谓土地使用权转让，是指土地使用者将土地使用权再转移的行为，包括出售、交换和赠送。未按土地使用权出让合同规定的期限和条件投资开发，利用土地的，土地使用权不得转让。土地使用权转让应当签订转让合同。土地使用权转让时、土地使用权出让合同和登记文件中所载明的权利、义务随之转移，土地使用权转让时，其地上建筑物、其他附着物的所有权转让，应当依照规定办埋过户登记。土地使用权和地上建筑物、其他附着物所有权分割转让的，应当经市、县人民政府土地管埋部门和房产管理部门批准，并依法办理过户登记。土地使用权转让须符合上述规定，否则即为非法转让。所谓倒卖土地使用权，是指将土地使用权非法出卖给他人，或者为了出卖而向他人收买、租借土地使用权等，有的是明码标价予以出卖；有的则是以某种形式掩盖其土地的买卖使用权之实等。所谓情节严重，主要是指多次实施非法转让、倒卖土地使用权罪行为的；非法转让、倒卖土地使用权数量较大的；牟取非法利益较大的；造成土地严重破坏或荒芜的等等。

立案量刑标准，刑法第二百二十八条规定：以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。

第二百三十一条，单位犯本罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。

追诉标准（情节严重）：非法转让、倒卖基本农田五亩以上的；非法转让、倒卖基本农田以外的耕地十亩以上的；非法转让、倒卖其他土地二十亩以上的；违法所得数额在五十万元以上的；虽未达到上述数额标准，但因非法转让、倒卖土地使用权受过行政处罚，又非法转让、倒卖土地的；其他情节严重的情形。

情节特别严重：非法转让、倒卖基本农田十亩以上的；非法转让、倒卖基本农田以外的耕地二十亩以上的；非法转让、倒卖其他土地四十亩以上的；非法获利一百万元以上的；非法转让、倒卖土地接近上述数量标准并具有其他恶劣情节，如造成严重后果等。

非法占用农用地罪（第342条）、非法采矿罪（第343条第1款）、破坏性采矿罪（第343条第2款），这几个属于破坏环境资源保护罪，搞自然资源执法的比较熟悉。严格执法了，就保护了环境资源、放松了，老公家的，管他三七二十一，加之弄点利益勾兑就不好说了。当然，有时候也由不得你，丫鬟带钥匙，当家不做主吗。领导一句话，你只好躺枪。当然了，也不是白躺枪了，有回报的，给你三姑六姨安排个什么工作的，弄个工程干干的，这里不行那里弄个差使的，所以不是白躺枪的。真白躺了，领导也收拾不住了，或丢车保帅，或泥菩萨过河自身不保，那算你倒霉。真正把这三个罪拾起来，把证据弄充分确实，把犯此三罪的弄进去，那土地矿产执法可是硬邦邦的。你不弄人家，那你就等着进去吧。

贪污罪（第397条）、受贿罪（第385条）、巨额财产来源不明罪（第395条），这几个罪都属于贪污贿赂罪。原来吧，贪污罪受贿罪的杠杠是5千元，即罪与非罪的边界基本是5千元，你懂的，利用职务便利收了人家5千元，给人家办事，那就够数了，那是底线、是边界。有人就说，那分开收，一次4900元。那也不行，还有累计、情节什么的，会给你算上。侥幸逃过了，那是运气，先人行了善，造了福。但不晓得头上三尺有神明，没有敬畏之心，那迟早的事。后来把，随着经济的发展，5千显得有点少了，还继续这数额，有人说，多数都要进去，可不进去的可能是少数，于是乎，增加了砝码，3万元基本成了新的杠杠。这不知算好事吗。也许吧，经济发展了，水涨船高，贪污受贿的数额也得涨涨才能购成犯罪，与经济发展相适应时吗，要不五千左右的都关进去，可能放不下，还顾不住成本。修法时争议很大的，有说5千元的杠杠不能改，有说要与时俱进，3万加情节，后就这么定了。也有点怪怪的，说不清。3万元，有时是农民工一年的工资。法定了就得执行。又于是乎，一大批“漏网“了，官话叫从轻减轻或免于吧、或不追究了吧，或“大赦”吧。原来吧，基本1万一年，10万可死刑的，但现在动辄上亿，十几亿的，也鲜有枪毙的。真不好弄，悬殊太大了，还有讲人权，取消死刑的呼声，不过还要罪刑相适应。记住，人家送你钱是一码事，你跟人家要钱又是一码事，要钱要从重的，所谓的索贿。还有巨额财产来源不明罪，钱哪来的，都知道怎么回事，但都拿不出证据，公家弄不清，人家铁打的钢牙咬死不说，只得定这个罪了。

 滥用职权罪（第397条）、玩忽职守罪（第397条）、非法批准征收、征用、占用土地罪（第410条）、非法低价出让国有土地使用权罪（第410条），这几个罪名大家可能比较熟悉，都是渎职犯罪。滥用职权罪、玩忽职守罪，这俩罪，尤其是玩忽职守罪，公职人员最容易犯了，一不小心，就上了这个贼船，失去了公职。特别注意的是，你在玩忽职守的同时，最好不要收人家的钱，即使请客吃饭钱也不要收，一收准完蛋，因为检察院也要完任务，不弄两个小毛贼是说不过去的，到时候给你拼数额，直接2档起步，起步就会给定俩罪(嫌疑)，叫你咋地也不拉不掉。俩罪并处，想免予处罚留住公职都不可能的，除非法官大人也想进住几天过过瘾。你可不要把人家放马了，你却自己进去了嗯，有法院院长就这么说的。这么一说，谁还敢放马？非法批准征收、征用、占用土地罪、非法低价出让国有土地使用权罪，如果能多弄几个，土地执法可能就不一样了，形势就会好转，可惜能犯着这俩罪的人物多是不一般，除非事闹大了，收拾不住了。

刑事诉讼法

这部法是三大诉讼法之一，也是程序法，但与另外两部诉讼法很有区别，是最严密的程序法，配套刑法的，触犯了刑法，就得按这个法规定的道道来处理。任务是保证准确、及时地查明犯罪事实，正确应用法律，惩罚犯罪分子，保障无罪的人不受刑事追究，教育公民自觉遵守法律，积极同犯罪行为作斗争，维护社会主义法制，尊重和保障人权，保护公民的人身权利、财产权利、民主权利和其他权利，保障社会主义建设事业的顺利进行。2018年10月新修改。照章说几条。

第一编是总则，有九章，分别是任务和基本原则，管辖，回避，辩护与代理，证据，强制措施，附带民事诉讼，期间送达，其他规定。第二编规定的是立案、侦查和提起公诉，其中侦查分十一节，每一个环节都很详细具体的，不得有丝毫马虎。有：一般规定，讯问犯罪嫌疑人，询问证人，勘验、检查，搜查，查封、扣押物证、书证，鉴定，技术侦查措施，通缉，侦查终结，人民检察院对直接受理的案件的侦查。第三编说的是审判。包括：审判组织，第一审程序（公诉案件，自诉案件，简易程序，速裁程序），第二审程序，死刑复核程序，审判监督程序。第四编为执行。第五编是特别程序，包括：未成年人刑事案件诉讼程序，当事人和解的公诉案件诉讼程序，缺席审判程序，犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收程序，依法不负刑事责任的精神病人的强制医疗程序。

第三十四条，犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，有权委托辩护人；在侦查期间，只能委托律师作为辩护人。被告人有权随时委托辩护人。这时候，第一时间，谁能给你支持，很明白的。

第五十一条，公诉案件中被告人有罪的举证责任由人民检察院承担，自诉案件中被告人有罪的举证责任由自诉人承担。说的是你不能自证有罪，得由检察院举证。

第五十二条　审判人员、检察人员、侦查人员必须依照法定程序，收集能够证实犯罪嫌疑人、被告人有罪或者无罪、犯罪情节轻重的各种证据。严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其他非法方法收集证据，不得强迫任何人证实自己有罪。必须保证一切与案件有关或者了解案情的公民，有客观地充分地提供证据的条件，除特殊情况外，可以吸收他们协助调查。严禁刑讯逼供，说动是这样，但执行起来，就不好说了，以前吧，关起门凑你一顿，你哑巴吃黄连，有苦说不出，公家一致的意见是“没揍”，子虚乌有，空口无凭。不过冤假错案，多由刑讯逼供而致。

第五十五条，对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。意思是证据确实、充分，你不说，零口供也可治你的罪。当然，光有口供，没有证据也是不能定罪的。

第二百四十六条，死刑由最高人民法院核准。这个原来下放到了下面，实践证明，有点不合法，且经常出错，所以又上收了。

有教授说，中国死刑冤案纠错，全靠真凶出现或被害人复活。这话好像有点道理，侦查手段上不去，简单粗暴，全凭刑讯逼供，最容易冤枉人的。据说，佘祥林案中，侦查人员对被告人进行了10天11夜的刑讯，刑讯的手段包括不让睡觉、毒打、呛水、蹲马步等。如此，他不“认罪”才见鬼，也算屈打成招了。所以，搞“虚假供述”和“刑讯逼供”，必然出现冤假错案。有人因此立功受奖，真是奇怪。佘祥林案，说的是其妻张在玉因患精神病走失失踪，张在玉的家人怀疑张在玉被丈夫杀害，因此报案，结果佘祥林被判处15年有期徒刑。后来佘妻张在玉突然从山东回到老家京山，你说这佘祥林杀人了没有？重新开庭审理后，宣判佘祥林无罪，佘祥林因此获得国家赔偿。这个冤不冤，实在的冤，冤大头，好在，判了的还活着。死刑冤案，如死了的可就真冤死了。聂树斌“杀人案”改判聂树斌无罪，不知道打了谁的脸，家属获得国家赔偿，又如何能起死回生死者呢？所以，法律规定，死刑由最高人民法院核准，这个规格高，慎之又慎，不易出错。还有，讯问时都上了监控的，不易刑讯逼供了。不过，拉到隔壁老王家揍一顿，解解气，然后再弄到监控下讯问，你也没办法，谁叫你犯错误了。如果侦查上有点那个福尔摩斯探案的水准来，可能就不一样了，刑讯逼供就少了。法是冰冷的，人是鲜活的，要严打犯罪，要善待生命。

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