中立的帮助行为理论下的刑事辩护思路 ——以一房多卖型诈骗案为例

中立的帮助行为理论下的刑事辩护思路李耀辉

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内 容 提 要：

     中立的帮助行为要成立帮助犯，需要具备严格的条件。第一，主观上明确知道对方即将或者正在犯罪；第二，客观上给对方的犯罪提供实质紧迫的促进作用。满足这两项条件，表明中立的帮助行为已经不具有“中立性”，而构成帮助犯。

在现实的日常的交易行为中，存在着大量的“中立帮助行为”，中立的帮助行为具有“日常”的属性，其外观上无害、中立，但由于表面符合帮助犯的构成要件,客观上确实为犯罪行为的推进起到了不同程度的帮助作用，所以中立的帮助行为，无论是刑法理论还是司法实践中，一直饱受争议。

原理释义

中立的帮助行为指，单独看某种帮助行为，这种行为本身没有任何法益侵害性和危险性，即不具有实行行为性，但客观上却为某种犯罪实行行为提供了一定帮助作用。

关于中立帮助行为的可罚性，区分为不可罚的中立行为和可罚的帮助行为，具体需要综合分析帮助者对法益有无保护义务、帮助行为是否属于日常的交易行为、实行行为是否具有现实紧迫危险性、是否有法定的防止义务等情形进行区分。

中立的帮助行为要成立帮助犯，需要具备严格的条件。第一，主观上明确知道对方即将或者正在犯罪；第二，客观上给对方的犯罪提供实质紧迫的促进作用。满足这两项条件，表明中立的帮助行为已经不具有“中立性”，而构成帮助犯。 

辩护实例

2017年1月，孟某向刘某提议，由刘某提供商品房购买合同原件，孟某找到数份空白商品房购买合同，按照刘某提供的合同原件，由廖某填写合同信息，刘某在落款处签名，孟某寻找买家准备卖刘某的房屋。

2017年2月，孟某与刘某将房屋卖给张某后，又相互勾结联系到李某，让李某帮助联系买家，承诺卖房后可以偿还先前对李某的借款，并可以另外给8000元好处费，李某得知林某有购房需求，在李某撮合下，林某与刘某签订了房屋买卖协议，李某作为见证人签字，林某支付10万元购房款。孟某将2万元用于偿还李某的2万元借款，另外给了李某8000元好处费。孟某与刘某将房屋卖给林某后，又将同一套房屋卖给了吴某。

辩护思路

1.李某不知道孟某和刘某一房多卖的犯罪行为

 第一，李某对刘某已经将房屋卖给他人的事实不知情，且在案没有充分证据证实李某“明知”。从卖房前后看，李某不知道刘某一房多卖，没有诈骗故意，相反，有证据和事实证明李某不知情。

第二，李某没有与刘某、孟某非法占有他人财物的共谋。本案是一房三卖诈骗，整体犯意的提起，犯罪策划都与李某无关。其中第一起卖房与李某没有丝毫关系，第三起又与李某没有关系，而第二次卖房，刘某、孟某也不是最早找的李某介绍买房人，没有建立共谋的关系。

之所以李某帮助介绍买房人，一是因为孟某欠李某的借款，孟某答应卖房后偿还李某利息；二是林某曾向李某提出过买房要约。李某没有积极促成交易已达到诈骗他人财物之目的，仅是把被害人的联系方式提供给孟某，买卖双方自由联系，在买卖合同签订之前，李某没有参与任何事情，更没有提供帮助，没有形成共谋。

关于犯意提起与李某无关。

关于制造假合同与李某无关。

关于赃款处理，李某与孟某、刘某预谋。李某属于善意取得。

在合同签订之时，有律师在场，李某作为见证人，而非保证人，事前孟某承诺偿还李某利息，给李某8000元好处费，所以李某某与刘某、孟某有了资金往来，但绝非分赃。

对于合同无法履行，完全出乎李某意料之外，其并不希望或者放任诈骗结果的发生，而是得知林某所说的房屋有纠纷，紧急联系刘某、孟某，在联系不上两人后，又找到刘某母亲，其对诈骗的结果是抵触的。

2.李某不追求非法目的

关于李某是否具有非法占有的目的，一要看李某拿到多少钱，二要看钱的性质。按照李某所讲，一共拿到28000元，其中2万是孟某偿还其借款利息，8000元是好处费。

刘某供述，李某某分了三万左右。

孟某供述，李某某拿了两三万。

李某供述称，孟某给了我2万8千，2万是孟某给我还的利息，8000元是好处费。

由以上证据得知，李某实际从卖房款中拿到3万元左右，与李某所供述的28000元接近。孟某、刘某卖房是要给李某好处费的，刘某的口供提到“范某杰说给江二8000元回扣。”这与李某某供述的8000元好处费是一致的，而且李某作为居间人，赚取好处费或者居间费符合常理，也有法律依据。李某供述称其拿到的2万元是孟某偿还他的利息。李某和孟某之间存在借贷关系，这是不争的事实。虽然孟某没有供述说给李某的钱是还利息，但是说房子卖了10万，给3万左右好处费，也不符合常理，所以偿还利息更接近事实真相。因此，李某获得的28000元都是有合法依据的，其并没有追求不法目的。

3.李某的行为是一种不可罚的中立帮助行为

本案李某的行为并不能使得被害人陷入错误的认识而被骗。买房前，李某仅把买房人林某的电话提供给孟某，李某没有参与洽谈、看房、谈价格、伪造合同环节，直到签订合同时李某才出面作为见证人，而此时被害人已经决定购买该房屋，实质上李某的行为是一种民事居间行为，在客观上没有给孟某与刘某的犯罪提供实质紧迫的促进作用。

本案李某作为刘某与林某房屋买卖交易的中间介绍人、合同上的见证人，对刘某制作虚假合同，一房多卖的事情并不知情，李某更没有参与虚构事实或者隐瞒真相的行为，没有物理上或者心理上联系的前提，这与制作房屋买卖协议，并在场的律师行为无异。其次，李某在合同上作为见证人签字是源自买卖双方与李某都熟悉，不是作为一种诈骗手段。因此，李某的行为是不可罚的中立行为，不构成诈骗罪的帮助犯。

作者|李耀辉河北世纪方舟律师事务所律师

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