尽调报告是怎样炼成的--以并购项目为例 | 【法天使第56期全文笔记】

作者|魏佳轩律师

 文字整理|马祖朝

 编辑|小史哥

#本文从法天使第56期课程整理所得，主体为详解尽调报告。#

大家晚上好！很高兴能在今晚为大家进行线上的分享，今晚跟大家互动的题目是尽调报告是怎样炼成的——以并购项目为例，通过并购项目为例来跟大家探讨，尽职调查的开展、尽调核查手段、关注问题、尽调报告如何撰写。

今晚的分享主要包括以下四个部分：

一、并购项目概述，谈谈我对并购项目的认识；

二、并购项目的一般流程，跟各位交流传统并购项目是如何实施和开展的；

三、并购项目尽调报告的主要内容；

四、并购项目尽调核查内容和方法，本次分享的重点内容，也是尽调的核心内容，方法得当才能得到优质的调查报告。

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并购项目概述

（1）何为并购

我们经常听到资本市场中的并购重组，我的理解并购是非自然人组织之间，以获得资产、股权等为目的进行的交易行为，无论什么样的并购方案，但是我们要学会如何把握其本质，其核心就是一种交易行为，买卖即可是双方也可是多方之间进行，但是所针对的是某一部分资产、股权等，具有一定实质内容，我们对并购认识和把握，这样可以从本质上对并购有理解。

（2）并购项目特征

1、并购项目是市场中交易比较活跃的特征，在资本市场中不同的年份、不同的项目具有此时彼扶，比如2016年比较火爆的新三板项目。但是并购项目是资本市场中比较重要的一部分，扮演者比较活跃的角色，原因是因为，市场中始终存在买卖交易的行为。

2、灵活性比较高，通常我们代表委托方即收购方，参与整个项目的进行。但是还是比较灵活的，我这里给大家提一个点，有一种特殊的并购是上市公司的重组、重大资产重组，其本身具有证监会下的一套完整的体系，所以今后在处理上市公司的并购，我们只需要遵循这规则就可以。而传统意义上的并购并没有太多条条框框限制交易的进行，实际上买卖双方有很多的灵活性，同时双方可以尽可能的按照双方意志来搭建并购项目及推进进程，来实现并购交易的目的。在实践中无论律师代表收购方还是被收购方，在开展相关项目的服务中，我们需要保持比较高的变通、灵活，以适应适应并购项目本身的特征。

（3）并购项目类型

根据购买标的物的差异，我们分为资产并购、股权并购。资产并购中我们进行尽职调查的时候，往往只对收购方圈定资产的合法、合规性进行尽职调查，它的内容相对简单，根据不同的资产采取不同的核查手段。股权并购是并购市场中占比最大的。

以上就是我对并购的概述，我希望大家能在主观上对并购有一个初步的认识和了解。

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并购项目的一般流程

（1）从律师角度来说，首先是买卖双方商业接触、磋商，并彼此了解基本情况，对收购方标的企业的基本情况、盈利能力进行了解。双方对本次收购的定价，首先进行初步的洽谈，把一些重要的点，价款、交易方式确定，达成收购的初步意向。

（2）收购方委托律师、会计师、券商进场，开展尽职调查3-5天现场核查，7天左右出具尽调报告）。

（3）投资者综合各方意见，决定是否投资。

（4）如果投资者决定投资，起草投资协议，参与投资条款的具体谈判、商定。

（5）签订最终协议。

（6）付款、工商变更等。

以上大概就是一个完整并购的流程，律师扮演的重要角色就是尽职调查及报告的出具，投资协议的修改和修订。

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并购项目尽调报告的内容

不同的项目，尽调内容有所差异，但是它的架构是类似的。首先对标的企业做一个概览，其次是标的企业存在的问题也是尽调的重要内容，提醒投资者关注的问题及规避问题的措施，再者是从不同的角度对标的企业进行分析，主要内容包括：

（1）标的企业的主体资格：企业的历史沿革、重大债权债务、重大资产变化、收购兼并；

（2）标的企业的独立性：业务、技术、关联交易、从业竞争；

（3）标的企业的规范运作：主要财产、董监高及核心人员、公司治理结构、税务情况、劳动用工、环保、消防、质量、技术、诉讼、仲裁、行政处罚。

通过以上的点，我们一个把一个企业分析得比较全面、透彻，在最开始就要告诉收购方，标的企业有没有实质的并购障碍以及风险点，应该采取什么样的措施规避。

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尽调的核查内容、方法及关注点

尽调项目标的企业千差万别，所存在的问题也是不同，我们不可能对标的企业所存在的问题做一一的列举，但是我可以告诉大家通过什么手段、哪些角度对标的企业存在什么问题，无论它具有什么实质问题，但总归逃不出这些方面。

（1）历史沿革核查：

1、全套工商登记档案

2、验资报告（股东是否足额缴纳出资，虽然公司法修改后是认缴制，但是从尽调的充分性考虑，还是要求企业提供）

3、出资缴款凭证、股权转让付款凭证（为了便于核心企业出资、股权转让的真实性，以便于摸清企业股权的真实情况、是否存在股权代持的情形）

4、评估报告(涉及知识产权、债权出资)

这部分一定要求企业到工商部门打印全套档案，这可以看到企业从成立之初到尽调之前，企业的整个情况，需要了解企业存续是否合法合规的。这部分需要重点关注的问题是两部分：

A、出资。现金出资：通过核查银行缴款凭证、验资报告，判断是否存在虚假、抽逃出资。债权出资：判断真实性、是否做评估。知识产权、实物出资：判断产权是否转移至公司、是否评估。

B、股权。应高度关注股权转让、增资的真实性、合法性，通过核查出资及股权转让的付款凭证，确定；定价方式及价格是否合理，是否履行法定程序，是否存在股权代持，公司的实际控制人需认定准确。股东是否适格。是否存在潜在股权纠纷。

（2）财务核查：

1、两年一期的资产负债表、利润表、科目余额表

2、审计报告

3、评估报告

这一部分需要关注的问题有：

A、财务报表的真实、合法性。

B、通过财务报表了解企业财务的基本情况，同时根据财报计算出企业的毛利率、净利率，然后参考下同行业的公司中毛利率、净利率，分析公司财报的真实、合法性，若公司毛利率、净利率明显高于或低于同行业，则需与公司沟通核查其原因。

（3）业务情况核查：

1、公司的说明

2、前十大供应商、客户名单及购销金额统计

3、财务报表

4、实地考察

这一部分需要关注的问题有：

A、主营业务的稳定性(通过营收、现金流、供应商、客户分析，投资者对标的企业进行投资的目的就是为了盈利，如果主营业务的稳定性尤为关注)

B、业务的独立性(在技术、品牌和市场渠道等方面是否存在大股东依赖、是否存在依赖具有重大不确定性的第三方、是否存在大额频发的关联交易、是否存在同业竞争)

（4）关联交易和同业竞争核查：

1、公司的说明

2、关联关系调查表

3、根据企业网站信息、宣传资料信息来辅助检索

这一部分需要关注的问题有：

A、是否存在关联交易、是否存在同业竞争

B、如果存在关联交易，需要考察经常性还是偶发性、交易必要性、定价依据、定价公允性、逐年减少或增加、程序的合法性

C、若存在同业竞争，需提醒投资者关注，但是有时候关联交易对标的企业是有利的，我们给出的判断需要根据委托方、收购方有一个充分的沟通，才能有价值的意见和判断

（5）主要财产核查

有形资产核查：

1、固定资产清单

2、土地使用权证

3、房屋产权证书

4、土地使用权及房产登记簿查册表(房地产档案馆或房地产管理局)

5、生产经营设备购置合同及发票

无形资产商标的核查：

1、商标注册证

2、核准续展注册证明

3、可登陆国家工商行政管理总局商标局、香港知识产权属商标注册处、澳门政府经济局等网站检索

4、对于境外商标，可联系商标代理公司来核查

无形资产专利的核查：

1、专利证书

2、专利年费缴费凭证

3、登陆国家知识产权局专利局网站检索

4、向国家知识产权局专利局申请查询专利的有效情况(专利代办处)

无形资产著作权的核查：

1、著作权登记证书

2、登陆版权在线查询

无形资产域名的核查：

1、经营性网站，需提供ICP许可证

2、非经营性网站，需在工信部备案

3、域名登记注册证书

4、可登陆工信部网站检索

这一部分需要关注的问题：

A、生产经营用地取得是否不合法，是否使用集体土地，厂房是否依法报建，是否可以取得产权证

B、主要生产经营用地是否系控股股东、实际控制人或其他关联方拥有

C、商标、专利、专有技术是否为控股股东、实际控制人或其他关联方拥有

D、是否存在关联方资金占用

（6）重大债权债务核查：

1、企业信用报告

2、银行融资合同及担保合同

3、重大采购、销售合同

4、其他应收、应付款明细

这一部分需要关注的问题：

A、是否存在侵权之债

B、合同签订、履行是否合法

C、与关联方之间是否存在债权债务

D、是否存在较大金额的其他应收、应付款

（7）税务核查

1、纳税申报表

2、纳税凭证

3、税收优惠批复文件

4、财政补贴批文及入款凭证

5、营业外收入明细、专项应付款

这一部分内容，需要关注的问题：

A、是否存在较大金额的偷税、漏税，税务风险是否对企业造成比较大的损失

B、是否所有财政补贴都入账

（8）劳动用工核查

1、员工名册

2、劳动合同

3、社保及公积金缴费明细、凭证

这一部分内容，需要关注的问题：

A、是否存在较大规模的不合法用工

B、是否存在较大规模的未依法缴纳社保、公积金

C、是否存在较大规模的员工劳动争议,设计潜在的大额赔偿款

(9)环保、消防、质量、技术核查

1、生产经营场所的环保、消防申报及验收

2、排污许可证

3、质量标准证书

4、是否高新技术企业等

这一部分内容，需要关注的问题：

A、生产型企业，关注是否合法排污，环保、消防是否依法申报、验收合格，依法取得《排污许可证》。

(10)诉讼、仲裁、行政处罚核查：

1、公司说明

2、登陆裁判文书网检索

3、登陆被执行人信息查询系统检索

4、百度检索

5、营业外支出明细

这一部分内容，需要关注的问题：

A、是否存在大规模或标的较大的诉讼

B、是否存在较多行政处罚

以上十个部分是今天我给大家所分享的尽职调查的内容及核查手段、重点关注的问题。

最后一个问题是尽职调查报告的撰写。尽调报告是调查的一个总结或是阶段性的结果，需要向委托人披露标的企业存在的问题，并就问题对本次收购所产生的影响作出判断，是否存在实质性障碍，采取什么样手段规避或是将风险降到最低。由于不同的企业存在不同的问题，但始终脱离不了以上的十个方面，所以我们的核查手段是非常重要的，只有严格运用核心的核查手段，进行分析，才能得出结论。

另外，我们对企业的访谈是非常重要的，我们对标的企业、高管的访谈是非常重要的，通过访谈排除遇到的一个个一点，也可能会发现新的问题。还需要跟收购方进行充分沟通、反馈、把风险告知，才能保证尽调报告做到有的放矢、重点突出，才能保证我们的服务是优质、客户是满意的。

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