民商实务 追寻法意
解析案例 探索规则
法律的生命不在于逻辑而在于经验
编辑：伊路芳菲
有较多的法律人，很是推崇美国著名首席大法官霍姆斯所说的那句名言：“法律的生命力，不在于逻辑，而在于经验”。
尤其是一些年龄较大，或者经历较丰的法律人，更是喜欢这句话。或许，这里边存在一个“位置和立场决定偏好及方向”的因素在其中。
那么，学习法律以及从事法律工作，是不是经验越多越丰富，就越好越有价值呢？经验越多越丰富，自然是件好事。然而，这只是事物的一个方面。我们知道，任何事物都有多个维度。一个法律人，随着年龄的增长、经验的积累，其在从业经历及经验积累方面的优势，同样也可能成为阻碍其能力增长及水平提高的制约因素。这有点像学开车，驾驶能力及水平的提高，在学习中的某个阶段，或许会迅速进步。但过了这个阶段，就会变得进步缓慢。经由较长时间的学习后，或许能找到车感，就像有的人说的那样，可以做到"人车合一"。然而，正是从这个阶段开始，其驾驶水平就再难提高了。因为，他不再倾情于驾车这件事情了，不再投入和关注。如此，停止进步是必然的结果。同时，在此前形成的一些错误动作，也会变成习惯，并且将终身难以被发现和纠正。学习法律及从事法律工作，同样存在类似的问题及规律。一个法律人，其对最初遇到的案件，一定会认真对待，或像初恋一样倾情投入，或者会有如履薄冰、如临深渊般的小心与谨慎。然而，学习及从事法律工作的时间长了，其必然会形成一些固定的方法、模式和套路，遇到案件自然套用之，这叫自动化或下意识思维。如此，其对法律及案件，不再如初恋、如薄冰、如深渊那样视之、处之。并且，学法律不同于学车。虽然两者同样是技术活，但是两种技术活的性质完全不同。驾驶车辆是动作性技术活，其中需要的理性思维及逻辑判断并不多；而法律实务工作的核心，则重在理性思维及逻辑判断方面。一个人在学习法律和从事法律实务工作方面取得一定经验以后，其最容易陷入的思维模式，就是放弃理性思维，而依直觉判断，按经验办事，跟着感觉走，自感游刃有余，如疱丁解牛般自信。从人类的认知发展历程看，理性思维并非人的自然和固有属性。理性思维，是人类在对环境与自我进行探索和改造的过程中，逐渐形成的思维模式及方法论。而非理性思维，相对于理性思维来说，才是人类思维的自然及本能属性。
非理性思维，一般不需用动用脑力，人们躺在思维的舒适区，不用烧脑费力，便可得出那些自己认为是自然而然、天经地义的认识判断结论。并且，这些认识及判断，往往是以公平正义、良知道德等不可抗拒的名义及面目出现。这就是非理性思维的实质，它只是人们心中的某些执念而已。其实，学习法律，就是要让一个人像法律人那样去思考。可见，学习法律，最根本的问题，是要改造自己的固有思维即非理性思维，最终形成法律人的理性思维。然而，对任何人来说，非理性思维都是其原生思维，因而只要其稍不注意，就会重返非理性思维。尤其是那些学习和从事法律有一定经历和经验的人，其在经历与经验方面的优势，会使他们放松对自己滑向非理性思维的警惕，从而导致他们不断跌入非理性思维的陷阱中去。由于受一些文化作品，尤其是一些励志话语的影响，人们对非理性思维的认识存在较大的认知误区：首先，他们会认为非理性思维是人的直觉判断、本真思维，是一种被人们忽略和极具价值的有效思维；同时，他们会倡导思考问题以及处理事情要遵循本真之心和直觉判断。这种对非理性思维的认知，存在较大的片面性。虽然，人类社会的认知发展，是从非理性思维到理性思维；但是，作为个体的人，其认知的发展，并不一定是从非理思维到理性思维。对于一个人来说，其原始认知并非是天生的，而是由后天人文环境所决定的，即人的思维模式是理性思维还是非理性思维，是由其所处的文化环境，包括社会环境及家庭环境所决定的。
比如，一个人如果在阴阳五行、玄学巫术文化氛围浓厚的环境中长大，同时又不注重自身思想的改造与重建，则其思维模式的底色必然是非理性成份占主导地位。因而，我们平常所说的或者所认为的“本真思维”，其实是由他人、环境及文化所给定的“灌输思维”。同时，思维是否理性也与受教育的程度亦无直接关系，文化教育带来的结果不一定是理性思维。那些文化教育所形成的理念，如果是一些错误的执念，则属于非理性思维的范围。如此，文化教育与理性思维之间，有时甚至是反比例关系。那些不合理、不恰当的文化教育，正是非理性思维的源泉。著名经济学家郎咸平曾经说过：“精英就是偏执狂”。他在一次演讲中，提到他在美国生活时，有一次准备去法院担任陪审团成员，但是因为学历过高（诺顿商学院博士、纽约大学教授）而被拒绝。关于文化与法律的关系，有人曾经更夸张地说过：一个人正因为他是文盲，所以才不是法盲。
再比如，在我们的高中教育中，老师对学生们进行传授和训练的，是各种解题的方法与技巧。虽然这些确实也是关于思维的游戏，但是这些东西培养的只是学生的解题能力，就像电脑游戏中的通关能力一样。这样的训练，对培养人的理性思维和逻辑能力并无多大帮助，反而浪费了学生的美好时光和青春。前不久，原最高法高级法官蒋惠岭，在北大国际法学院2020届毕业典礼上作了题为《人生的四个锦囊》的致辞，送给毕业生们四个锦囊：一是度过一个平凡的人生；二是为社会做出或多或少的贡献；三是共守宝贵的人文精神；四是竭力远离“乌合之众”。这里，依我的理解，第四个锦囊“远离乌合之众”中的“乌合之众”，并非是指具体的某一群人，而是指一个人在群体中，很容易接受群体多数人的行为和话语的暗示及影响，从而形成非理性思维，并以此非理性思维去参与群体行为和影响他人。一个人生活在社会中，必然处在各种人群中，任何人都无法离开其身边的任何人群。因而，一个人想要不受群体非理性思维的影响，是十分困难的；如此，才更需要识别和排除这种受群体的影响而产生的非理性思维。可见，“乌合之众”，并不是某一群人，而是整个社会因从众心理而形成的非理性思维状态，或者就是心理学家所说的集体无意识状态。西方文化中，有“蒙眼司法”的神话；中国古代，也有“听讼断狱”的传奇。在这里，我们推崇的也是“听狱”，而非“看狱”。对此，有人认为，不管是“蒙眼司法”，还是“听讼断狱”，都是要求人们用“本真之心”去裁断。然而，这种认识与想法又错了。“蒙眼听讼”或者“听讼断狱”，并非是要求人们用“本真之心”去裁判案件；相反，正是为了阻断人们的“本真之心”抑或“偏执之心”加之于对裁判的干扰和影响。换言之，如果用现代司法理念及话语来讲，就是要求法律人运用裁判规则进行裁断，避免受到个人非理性思维习惯的干扰和影响。因此，关于逻辑与经验的关系，如果这里的经验，是运用理性思维的经验，那么这样的经验自然可取；如果这里的经验 ，是由非理性思维引导的偏执，那么这样的经验必然有害。可见，当一个法律人面对法律和案件时，如果不能再如初恋、如薄冰、如深渊那样视之和处之，则需要引起格外警惕，或许你已经离开法律人的理性思维、进入非理性思维的舒适区已经很久了。最后，还是回到霍姆斯那句名言上。霍姆斯这句话，是现实主义法学理论的一个重要论述，有其特殊的所指及含义，主要讨论和回答法律到底是现实中运行的法律（即经验），还是法条中法律（即逻辑）的问题。而我们对于这句话的理解，则是基于对我们司法现实情况的观察与理解，主要讨论和回答对法律而言是逻辑重要还是经验重要的问题。对于缺乏理性思维及逻辑判断文化传统的人们来说，必然认为经验重于逻辑。因此，霍姆斯这句话，在我们的文化圈中反而找到和迎得了更多的拥趸及粉丝。其实，我们这种关于经验与逻辑关系的认识，与霍姆斯那句话的原意及主旨相去甚远。
民法典学习
【学习笔记一】【调整对象】
【学习笔记二】【自然人主体】
【学习笔记三】【法人主体】
【学习笔记四】【非营利法人与特别法人】
【学习笔记五】【民事法律行为1】
【学习笔记六】【关于民法的故事】
【学习笔记七】【民事法律行为2】
【学习笔记八】【意思表示】
【学习笔记九】【民事法律行为效力】
【学习笔记十】【民事代理行为】
【学习笔记十一】【物权.开篇】
【学习笔记十二】【物权区分原则】
【学习笔记十三】【不动产登记】
【学习笔记十四】【特殊的物】
【学习笔记十五】【物权公示原则】
【学习笔记十六】【物权对抗原则】
【学习笔记十七】【物权变动1】
【学习笔记十八】【物权变动2】
【学习笔记十九】【建筑物区分所有权】
【学习笔记二十】【业主共同管理权】
【学习笔记二十一】【业主共同管理权】
民商实务 追寻法意
解析案例 探索规则
点击下方"阅读原文"，浏览更多精彩实务内容