TikTok和甲骨文合作中的“可信技术提供商” | 苹果和云上贵州合作模式

编者按：

围绕着TIKTOK和WECHAT的总统令，本公号发表了以下文章：

本公号中关于TIKTOK所经历的CFIUS审查的相关文章，见：

近日，据媒体报道，TikTok已将一份方案提交给美国政府。按照该方案，美国甲骨文公司将成为TikTok的“可信技术提供商”，但该协议仍需美国政府批准。【相关报道见：相信这一方案可以解决美国政府的安全顾虑】

对所谓的“可信技术供应商”（‘trusted technology provider’），上篇文章分析了德国电信和微软的合作模式之后【见TikTok和甲骨文合作中的“可信技术提供商” | 微软和德国电信合作的模式】，本篇文章分析苹果和云上贵州的合作模式【节选于2018年的研究报告的附件】，供大家参考。

值得说一句的是：本文内容都是笔者基于公开可见的报道、材料综合分析而得，仅仅是一种学术见解或观点而已。

自我国《网络安全法》通过之后，苹果公司即宣布在我国贵州建立数据中心，并将中国用户的iCloud数据全部转移并存储至在贵州的数据中心。本附件将以该事例为例，剖析在中美法律冲突中的苹果公司的行为和选择。

一、苹果公司与“云上贵州”公司开展合作

2018年1月，苹果公司正式对外宣布在中国的 iCloud 云服务将转由中国贵州的“云上贵州”公司负责营运。

实际上，在2017年7月12日，苹果公司就与贵州省政府共同签订《贵州省人民政府—苹果公司iCloud战略合作框架协议》，苹果公司授权云上贵州大数据产业发展有限公司 (GCBD，简称云上贵州公司）作为苹果公司在中国大陆运营iCloud服务的唯一合作伙伴；云上贵州公司作为运营主体，在中国大陆境内运营iCloud服务；iCloud服务在中国境内使用iCloud和云上贵州公司双品牌向用户提供体验。

苹果公司表示，“与云上贵州的合作将使我们得以继续提高iCloud 服务的速度以及可靠性，同时也符合中国的云服务须由本地企业运营的新规。”云上贵州公司表示，作为苹果公司在此项目的合作伙伴，云上贵州公司表示非常自豪和高兴，同时对iCloud项目的正式启动充满期待，双方将致力于通过持续提升中国iCloud用户的体验来实现互惠共赢。同时，双方也将进一步探索深化合作的可能性。[1]

在公开报道中，苹果公司从未透露开展这项合作的原因涉及《网络安全法》中关于数据本地化和数据跨境方面的规定。但无论是媒体或者业内人士均认为：选择在中国境内建立数据中心，原因之一即是《网络安全法》第37条关于关键信息基础设施运营中收集和产生的个人信息和重要数据应在境内存储。在许多外媒的报道中，苹果公司满足《网络安全法》第37条是苹果在中国持续、稳定、高效提供iCloud服务的前提

二、苹果公司将iCloud密钥转存至中国

2018年2月24日，路透社于进一步发布报道——《苹果将iCloud密钥转存至中国，引发人权方面的担忧》（Apple moves to store iCloud keys in China, raising human rights fears）[2]，引发了中外热议。这次焦点主要是iCloud密钥的存储方式。在路透社报道中，iCloud密钥（通过该密钥就能访问用户iCloud账户的大部分内容）从未在美国之外的地方存储。这次将中国用户的iCloud密钥转存至国内，是破天荒头一遭。以下对苹果公司的该举动进行分析：

1、苹果公司和“云上贵州”同为数据控制者

事实上，当苹果公司决定和“云上贵州”共同向中国用户提供iCloud服务时，在中国存储iCloud密钥是必然的一个步骤。

先看中国以外的世界其他地方，苹果公司都是独营iCloud，因此苹果公司是单独的数据控制者（data controller）。在苹果最新版的《iOS Security, iOS 11》（January 2018）的第53页中，苹果给出了如下的说明：

第二段中苹果提到了其使用了第三方云存储服务，例如S3和谷歌云。但存储于第三方云的内容不包括“任何用户可识别信息”，仅仅是一堆第三方无法读取的加密文件。苹果会将用户文件的元数据（file's metadata）和用于加密用户数据内容的密钥（keys）存储在iCloud账户中。此时，第三方云存储提供者显然是数据处理者（data processor）而已，而苹果是唯一的数据控制者。 

但是由于中国云服务业务关于外资准入的监管要求，特别是工信部2016年年底征求意见的《关于规范云服务市场经营行为的通知（征求意见稿）》明确要求：

云服务经营者与有关单位开展技术合作，应向电信管理机构书面报告云服务合作事项。合作过程中不得存在以下行为：

（一）以任何形式向合作者变相租借、转让电信业务经营许可证，以及为合作者非法运营提供资源、场地、设施等条件；

（二）由合作者直接与用户签订合同；

（三）仅使用合作者的商标和品牌向用户提供服务；

（四）违法向合作者提供用户个人信息和网络数据；

（五）违反法律法规规定的其他行为。

因此，从上述规定来看，只能由“云上贵州”和中国用户签订iCloud的条款与条件。再反观苹果公司与每位中国苹果用户之间签订的“条款与条件”。该法律文件中第二段明确说明：“您在使用iCloud产品、软件、服务和网站（合称“本服务”）时受到您与云上贵州大数据产业发展有限公司（“云上贵州”）之间的本法律协议的管辖。”（见下图）

因此，云上贵州应当被视为中国用户数据的控制者，或者至少和苹果一道被视为中国用户数据的共同控制者（joint controllers）。关于此点，还见协议中一句很特殊的话：“凡提及云上贵州之处，在苹果公司提供支持的范围内，应视为提及云上贵州和苹果公司”但支持的范围有多大，包括什么？不得而知。

正是因为云上贵州和苹果的法律角色，才有了该协议中饱受争议的一句新增条款：“您理解并同意，苹果公司和云上贵州有权访问您在此服务中存储的所有数据，包括根据适用法律向对方和在彼此之间共享、交换和披露所有用户数据（包括内容）的权利。”

在笔者看来，这样的合作安排和法律角色，也是苹果将密钥转存至中国的重要原因之一。虽然对上述合作安排苹果很不愿意（“While we advocated against iCloud being subject to these laws, we were ultimately unsuccessful”），但是为了中国市场，苹果已经做了这样的选择。

2、密钥仍然由苹果控制

根据路透社的报道，云上贵州似乎还不是一个和苹果法律地位平等的数据控制者，特别是在密钥的控制和管理方面。

首先，密钥就算移存至中国，仍然由苹果公司单独管理（Apple says the joint venture does not mean thatChina has any kind of “backdoor” into user data and that Apple alone – not its Chinese partner – will control the encryption keys.）。

其次，由苹果公司（而非云上贵州）单独接收、处理中国执法部门调取用户数据的法律文件。（Any information in the iCloud account could beaccessible to Chinese authorities who can present Apple with a legal order.）

再次，苹果公司还会对其接收到的调取数据请求，反映在其透明度报告中，且苹果不会对“批量的数据请求”作出响应。（Apple said requests for data from the new Chinese data centre will be reflected in its transparency reports and that it won’t respond to “bulk” data requests.）

3、数据调取模式

在路透社的报道中，没有透露在满足执法调取数据时的iCloud服务云上贵州和苹果的合作模式以及具体分工。但环球时报的一篇独家报道《苹果在中国做了件事，果然又被外媒给说了！》[3]，让笔者掌握了更多的信息，而且能够对云上贵州服务协议中的一句话“您理解并同意，苹果公司和云上贵州有权访问您在此服务中存储的所有数据，包括根据适用法律向对方和在彼此之间共享、交换和披露所有用户数据（包括内容）的权利。”做出相对比较完整分析。环球时报的报道提及：

以下是还原的情况：

在与“云上贵州”合作之前

苹果公司统一将所有iCloud账户内容加密，存储于全球各地的数据中心或提供存储服务的第三方云服务商，同时将密钥（通过该密钥就能访问用户iCloud账户的大部分内容）仅仅存储于美国。[4]

这样的设计导致的结果就是只有美国法院能够强迫总部在美国的苹果公司交出iCloud密钥。换言之，不仅是中国，世界上其他国家政府需要调取用户iCloud账户内的内容，都需要走司法协助的路径并取得美国法院的首肯。

以上这一点，在苹果自己的Legal Process Guidelines: Government & Law Enforcement outside the United States 第10页说得很明白：“All requests from government and law enforcement agencies outside of the United States for content stored in our data centers in the United States, with the exception of emergency circumstances (defined abovein Emergency Requests), must comply with the United States Electronic Communications Privacy Act (ECPA) ”。其中“存储通信法案”（Stored Communication Act）就是ECPA的第二章。

这样的安排使得位于美国的苹果总部成为全球iCloud账户内容数据的唯一数据控制者。法律效果如下：

从境外调取的方面来说，既然密钥是在美国境内，那美国政府通过法律程序自然能够强迫苹果交出全球用户的iCloud内容数据。

从“防”境外拿的角度，SCA禁止苹果（作为美国的数据控制者）向外国政府直接提供内容数据。【见TikTok和甲骨文合作中的“可信技术提供商” | 微软和德国电信合作的模式】就拿中国来说，苹果公司从2013年年中到2017年年中，收到了来自我国有关部门的176项调取数据请求，但苹果没有一次提供用户账户内容数据。同期，苹果对来自美国政府的8475项请求中的2366项作出响应，提供了用户账户内容

在与“云上贵州”合作之后

2018年年初，苹果公司做出了全球范围内的唯一一次“妥协”。在中国以外的世界其他地方，苹果公司都是独营iCloud服务，是单独的数据控制者。但在中国，是由“云上贵州”和中国用户签订iCloud的条款与条件，因此“云上贵州”应和苹果一道被视为中国用户数据的共同控制者（joint controllers）。同时，苹果公司决定将中国区用户的iCloud密钥也在中国境内存储，但继续独家管理iCloud密钥，并处理中国执法部门调取用户数据的法律要求。

结合《环球时报》提供的新信息，苹果公司与云上贵州的分工如下：云上贵州对接中国执法部门，如果数据请求合法正当，将请求转交给苹果公司（独家掌握密钥），然后苹果公司对中国区iCloud账户内容解密，提供给云上贵州，然后云上贵州提供给中国执法部门。

为什么要通过云上贵州？这样做的法律效果是什么呢？为什么协议中要有这句话“您理解并同意，苹果公司和云上贵州有权访问您在此服务中存储的所有数据，包括根据适用法律向对方和在彼此之间共享、交换和披露所有用户数据（包括内容）的权利。”

如果中国执法机构直接对苹果中国发出iCloud账户内容数据调取命令，苹果中国还是要将数据请求发往美国总部，而且美国的SCA法案禁止美国的数据控制者向外国政府交出内容数据。这才有了路透社报道中的苹果公司从2013年年中到2017年年中，收到了来自我国有关部门的176项调取数据请求，但苹果没有一次提供用户账户内容数据。

但是如果中国执法机构向云上贵州发出iCloud账户内容数据调取命令，云上贵州是个中国公司，所以没问题。但云上贵州没有密钥，只能将请求转给苹果。当苹果解密中国区iCloud账户内容数据后，不是向中国执法机构提供，而是向云上贵州提供。该点非常重要：因此通过云上贵州转交数据，就不触犯SCA禁止向外国政府提供内容数据的要求。

但是SCA是否允许美国数据控制者将内容数据提供给私主体？在SCA §2702 (b)：“获得了发送方/通信对象/预期的接收方的合法同意，或获得了远程计算服务的订阅用户的合法同意”，则可向任何人提供。因此，为了获得用户同意，所以在协议中有了这句话：“您理解并同意，苹果公司和云上贵州有权访问您在此服务中存储的所有数据，包括根据适用法律向对方和在彼此之间共享、交换和披露所有用户数据（包括内容）的权利。”

至此，用户给了同意。

因此，苹果公司与云上贵州之间的合作，合法地满足了美国SCA法案的要求。内容数据到了云上贵州后，就完全遵循中国法律了。环球时报中的消息人士强调，只有在公安部、省公安厅在提供合理的证据请求的时候，因此云上贵州自然应该将数据提供给公安部、省公安厅。这样，原本中国执法机关在苹果面前的闭门羹，通过云上贵州就能得到满足。

三、总结

在本案例中，苹果公司试图满足多方需求，“专门为中国设计出独特的“中国模式”。首先，与“云上贵州”建立了合作关系；并通过特别的用户协议设计，同时将双方作为苹果用户iCloud数据的“共同数据控制者”。这是苹果在全球范围内做出这样的设计——与另一家公司分享数据控制权。

其次，苹果公司顶住巨大压力，将密钥存储至中国。在苹果以往的模式中，苹果公司统一将所有iCloud账户内容加密，存储于全球各地的数据中心或提供存储服务的第三方云服务商，同时将密钥（通过该密钥就能访问用户iCloud账户的大部分内容）仅仅存储于美国，这样的设计导致的结果就是只有美国法院能够强迫总部在美国的苹果公司交出iCloud密钥。换言之，不仅是中国，世界上其他国家政府需要调取用户iCloud账户内的内容，都需要走司法协助的路径并取得美国法院的首肯。

这样的安排使得位于美国的苹果总部成为iCloud内容数据的唯一数据控制者。从境外调取的方面来说，既然密钥是在美国境内，那美国政府通过法律程序自然能够强迫苹果交出全球用户的iCloud内容数据。同时，SCA禁止苹果向外国政府提供内容数据。就拿中国来说，苹果公司从2013年年中到2017年年中，收到了来自我国有关部门的176项调取数据请求，但苹果没有一次提供用户账户内容数据。同期，苹果对来自美国政府的8475项请求中的2366项作出响应，提供了用户账户内容。

但为了满足中国执法部门调取数据的要求，苹果公司做出妥协，将密钥转存中国。同时苹果将云上贵州作为与执法部门直接沟通的“中间人”，既能不超越美国法的限制，又能满足中国有关部门的需求。

所以，结合微软和德国电信的合作模式，以及苹果和云上贵州的合作模式，我们要问问，TikTok和甲骨文的合作模式细节是怎么样的？

数据保护官（DPO）社群主要成员是个人信息保护和数据安全一线工作者。他们主要来自于国内头部的互联网公司、安全公司、律所、会计师事务所、高校、研究机构等。在从事本职工作的同时，DPO社群成员还放眼全球思考数据安全和隐私保护的最新动态、进展、趋势。2018年5月，DPO社群举行了第一次线下沙龙。沙龙每月一期，集中讨论不同的议题。目前DPO社群已超过300人。关于DPO社群和沙龙更多的情况如下：

DPO社群成果

线下沙龙实录见：

美国联邦隐私保护立法草案研究

传染病疫情防控与个人信息保护系列文章

美国电信行业涉及外国参与的安全审查系列文章

中国的网络安全审查系列文章：

美国的出口管制制度系列文章：

自动驾驶系列文章：

欧盟“技术主权”进展跟踪系列文章：

第29条工作组/EDPB关于GDPR的指导意见：

数据安全法系列文章：

人脸识别系列文章：

数据跨境流动系列文章：